Авторский договор

- Постановление Правительства  РФ от 29 мая 1998 г. №524 «О минимальных  ставках вознаграждения авторам  кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено  до 3 августа 1992 года»[4]. 

Заметим, что стороны  могут предусмотреть в авторском  договоре и другие условия, которые  сочтут существенными. Единственное ограничение  – императивные правила действующего авторского законодательства. В случае если условия авторского договора противоречат Закону, они являются недействительными. Так, например, условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в  будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным. 

5. Форма и порядок  заключения авторского договора  

В соответствии со ст.32 Закона «Об авторском праве…»  авторский договор должен быть заключен в письменной форме, в устной форме  может быть заключен договор об использовании  произведения в периодической печати. 

При продаже экземпляров  программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям  доступа к ним допускается  применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом  «О правовой охране программ для электронных  вычислительных машин и баз данных». По общему правилу договор на использование программы для ЭВМ или базы данных заключается в письменной форме (п.2 Закона «О правовой охране программ для ЭВМ…». Однако при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается заключение договоров, например, путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. 

В соответствии с  п.1 ст.160 ГК РФ сделка в письменной форме  должна быть совершена путем составления  документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным  образом уполномоченными ими  лицами. Как закреплено в п.2 ст.434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. 

Нередко авторский  договор представляет собой по форме  не единый документ, а их совокупность. Помимо заказа на создание произведения и ответа автора составной частью авторского договора могут быть и некоторые другие документы, в частности, приложенный к договору план-проспект произведения, соглашение о распределении вознаграждения между соавторами, дополнительное соглашение о перенесении срока представления произведения или изменении вида произведения и т. п. Всякое изменение условий договора должно оформляться в письменном виде и обязательно согласовываться обеими сторонами[1]. 

На практике, многие профессиональные участники «творческого рынка», а именно издательства, театры, студии, агентства и иные организации, использующие произведения, имеют разработанные  с учетом норм Закона стандартные  бланки договоров, которые заполняются  и подписываются сторонами. Это  могут быть и формы договоров утвержденные еще Госкомиздатом в период государства и права СССР (акт утратил силу, но формы договоров применяются на практике с корректировкой на действующие нормы). 

В соответствии с  п.2 ст.158 ГК РФ сделка, которая может  быть совершена устно, считается  совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. 

На практике зачастую стороны не соблюдают письменной формы договора. Последнее, нередко, обуславливается доверительными отношениями  между автором и заказчиком произведения. Однако, отсутствие письменной формы  договора – как следствие не согласование всех существенных условий - являются основой для последующих разногласий  и споров. В этой связи, представляется рациональной практика советского авторского права, когда типовые формы договоров  утверждались Госкомиздатом СССР. 

Рассмотрим последствия  несоблюдения формы договора. Несоблюдение письменной формы, в соответствии с  ч.1 ст.162 ГК РФ, лишает стороны права  в случае спора ссылаться в  подтверждение сделки и ее условий  на свидетельские показания. Допрос свидетелей в подтверждение устной сделки между сторонами - юридическими лицами нарушил бы принцип допустимости доказательств. Лишаясь права использовать в гражданском процессе показания  свидетелей, стороны, в тоже время, вправе доказывать основания своих требований и возражений другими средствами: собственными объяснениями; письменными  и вещественными доказательствами; заключениями экспертов. 

Если произведение использовано, то отсутствие договора или несоблюдение его письменной формы само по себе не может служить  основанием для отказа автору или  его правопреемникам в выплате  вознаграждения и в удовлетворении других требований, вытекающих из авторского права. 

Между тем, наличие  письменной формы договора крайне важно  для пользователя по договору, т.к. именно договор подкрепляет его прав на произведение, позволяет выступать  с защитой таких прав в суде. 

Соблюдение письменной формы договора как покажет наше дальнейшее исследование – в интересах  приобретателя прав, т.к. согласно п.4 ст.30 Закона «Об авторском праве…»  права, передаваемые по авторскому договору пользователю, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено  иное. Таким образом, формально, отсутствие письменной формы договора подтверждает неисключительный характер передаваемых прав. Кроме того, как закреплено в п.2 ст.31 Закона «Об авторском праве…» все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. 

Что касается договоров  об уступке (передаче) прав на программу  для ЭВМ или базу данных, то они, помимо письменного оформления, могут  быть зарегистрированы в Роспатенте. Согласно п.5 ст.13 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз  данных» договоры о передаче имущественных  прав на зарегистрированную или незарегистрированную программу или базу данных могут  быть зарегистрированы в Агентстве  по соглашению сторон. Порядок регистрации регулируется Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. №64 «О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных»[2] (с изм. от 11 декабря 2003 г.). 

Заявление на регистрацию  подается правообладателем или его  представителем. Заявление о регистрации  договора о полной или частичной  передаче исключительного права  на программу ЭВМ, БД или договора о передаче права на использование  ТИМС, если соглашение сторон о регистрации  договора не зафиксировано ни в каком  другом представляемом документе, подписывают  правообладатель и лицо, которому передается право по договору (п.31 Правил). 

Для регистрации  договора в федеральный орган  исполнительной власти по интеллектуальной собственности должны быть представлены следующие документы: 

- заявление о регистрации  договора, относящееся к одному  договору, с указанием адреса  для переписки; 

- договор, листы  которого должны быть прошиты,  пронумерованы и в них не  должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных  неоговоренных в них исправлений,  или выписка из договора, содержащая  его существенные условия и  заверенная в установленном порядке,  в трех экземплярах; 

- документ, подтверждающий  уплату пошлины за регистрацию  договора или регистрационного  сбора в установленном размере; 

- документ, подтверждающий  правопреемство или право на  наследование (в случае необходимости); 

- доверенность, удостоверяющая  полномочия представителя; 

- иные документы. 

При регистрации  договора о передаче исключительного  права на программу ЭВМ или  БД дополнительно к указанным  документам, к заявлению должны прилагаться  все экземпляры свидетельств об официальной  регистрации программы для ЭВМ, БД. 

Сведения об изменении  правообладателя на основе договора о полной передаче исключительного  права на зарегистрированные в федеральном  органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности программы для  ЭВМ или БД вносятся, соответственно Реестр программ для ЭВМ, Реестр БД. 

6. Порядок заключения  авторского договора  

Заключению договора предшествует переговорный процесс, согласование всех существенных условий соглашения. Нередко, заключение авторского договора происходит путем направления автору от издательства (или издательству от автора) соответствующей оферты. 

В таком случае договор  заключается посредством направления  оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п.1 ст.432 ГК РФ). 

Заказ-оферта должен быть подписан руководителем организации  или иным должностным лицом, уполномоченным выступать от имени организации  как юридического лица. Направленный автору заказ может содержать  указание о сроке для ответа. Если срок для ответа в оферте не указан, он должен быть дан в течение нормально  необходимого для этого времени. В том случае, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или  одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной. 

Договор признается заключенным в момент получения  лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Не акцептованная автором  оферта не связывает организацию, так  как авторский договор не может  считаться заключенным. 

Договор может быть заключен путем свершения конклюдентных  действий (волеизъявления), из которых  явствует намерение (воля) совершить  конкретную сделку. Применительно к  авторскому договору (договор об использовании  произведения в печати), автор может  направить свое произведение в редакцию периодического изданий, например, выслав его по электронной почте, с приложением  условий публикации: указание авторства, заметке об авторе и т.д. Публикация такого произведения - будет означать согласие издательства (редакции) на условия, предложенные автором. Отклонение от условий, например, публикация произведения, но не без «заметки», означает нарушение  условий авторского договора. 

Еще один пример заключения авторского договора путем совершения конклюдентных действий: автор размещает  произведение на личном Интернет-сайте, с указанием условий его публикации в других источниках, условий авторского вознаграждения и т.д. Публикация такого издания другими лицами будет  означать присоединение путем совершения конклюдентных действий. 

При всех обстоятельствах  должны быть зафиксированы и условия, которые на основании действующего законодательства подлежат согласованию сторонами. Те условия, которые предопределены нормативными актами как определяющие минимальный уровень прав автора, могут и не воспроизводиться в  таком заказе (предложении). 

На практике, однако, иногда встречаются случаи, когда  автор, получивший заказ на создание произведения, не акцептует его, но начинает работать над заказанным ему  произведением и представляет его  заказчику к установленному в  заказе сроку. Как верно замечает А.П. Сергеев, в этом случае действия автора должны рассматриваться как  новая оферта, которая должна быть еще акцептована организацией-заказчиком. Если организация принимает у  автора произведение, ее действие равносильно  акцепту со всеми вытекающими  отсюда последствиями. Но подобная оценка может быть дана лишь действиям той  организации, которая первоначально  выступала с инициативой создания данного произведения конкретным автором. Разумеется, издательства и иные организации, которые принимают к предварительному рассмотрению произведения, представленные по инициативе авторов, еще не вступают с последними в юридические отношения и не несут перед ними договорных обязанностей[1]. 

Зачастую стороны  включают в договор следующее  положение «автор передает права  на использование произведения, которые  могут быть созданы в будущем».. Согласно же ст.ст.30, п.5 ст.31 Закона РФ «Об  авторском праве и смежных  правах», по авторскому договору могут  быть переданы права только на существующие произведения, а не на те, которые  автор создаст в будущем. Может ли в данному случае договорная норма изменить требования Закона? Как показывает судебно-арбитражная практика[2], правило о том, что «по авторскому договору могут быть переданы права только на существующие произведения, а не на те, которые автор создаст в будущем» - является императивным. Соответственно такое положение договора будет являться недействительным в силу норм закона. 

Законом РФ «Об авторском  праве и смежных правах» установлено, что порядок передачи прав на произведение, которое автор обязуется создать  в будущем, устанавливается авторским  договором заказа, который должен быть заключен сторонами в соответствии с требованиями ст. 33 Закона. В том  случае, если в «обычном» авторском  договоре в качестве предмета фигурирует произведение, которое будет создано  в будущем, такой договор должен содержать существенные условия  договора заказа.