Случайные условия. Случайное условие включается в содержание договора только по усмотрению сторон. Эти случайные условия либо дополняют обычные условия, то есть вводят такие условия, которых в законе не предусмотрено, либо изменяют эти обычные условия, которые зафиксированы в законе. Если случайное условие отсутствует в тексте договора, то это не влияет на действительность договора. Договор и без него считается заключенным. И тем самым случайное условие отличается от существенного, где в том случае, если не согласовано хотя бы одно из существенных условий, договор не считается заключенным. А если не согласовано какое-то случайное условие, без него договор может считаться заключенным. Тем самым случайное условие отличается от существенного.

     Случайное условие приобретает юридическую  силу и становится обязательным для  сторон лишь при включении этого  случайного условия в содержание договора, то есть текст договора, и  тем самым случайное условие  отличается от обычного условия, которое не обязательно включать в текст договора, оно и так действует, поскольку закреплено в законе. Таким образом, случайное условие договора, чтобы оно действовало, нужно обязательно включить в содержание договора.

     Если  любое условие потребовала согласовать  одна из сторон, пускай самое случайное, оно тут же приобретает существенное значение и приобретает характер существенного условия. Но тут возникает  вопрос: чем же тогда существенное условие отличается от случайного условия? Ведь если случайное условие потребовала согласовать хотя бы одна из сторон, оно приобретает существенное значение. Чем они отличаются? А они отличаются по юридическому значению, их юридическое значение различно и это различие состоит в следующем. Отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание договора не заключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласовать это случайное условие, но соглашение по этому условию не было достигнуто. Если заинтересованная сторона этого не докажет, то договор считается заключенным и без этого случайного условия. А если же не согласовано хотя бы одно из существенных условий, то ничего никому доказывать не надо, договор считается не заключенным.  
 

3. Порядок заключения и форма договора.

     3.1. Формы договора.

     Для заключения договора необходимо согласовать  все его существенные условия  в требуемой в подлежащих случаях  форме. В соответствии со ст. 420 ГК, к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. Это правило распространяется и на форму договора. Таким образом, договор может быть заключен в устной форме, простой письменной форме или в нотариальной форме.

     Устная  форма имеет место тогда, когда волеизъявление выражено словами, поведением человека и не зафиксировано в каком-либо документе. Устная форма имеет значение общего правила. Можно совершать сделки в устной форме, если законом не предусмотрены повышенные требования к форме — письменная либо нотариальная. При этом устная форма имеет место не только тогда, когда стороны выражают волеизъявление словами, договаривается словами, но и когда воля лица совершить сделку выражается вовне и закрепляется вовне его поведением.

     Договоры  могут заключаться в устной форме, если не требуется письменная или нотариальная форма. К тому же, при заключении договора, стороны могут договориться о письменной или нотариальной форме тогда, когда по закону не требуется ни письменная, ни нотариальная форма. Это значит, что если только стороны пришли к соглашению, что договор должен быть заключен в нотариальной форме, хотя по закону нотариальная форма не требуется, договор вступит в действие только тогда, когда он будет нотариально удостоверен.

     Письменная  форма предполагает выражение и закрепление волеизъявления в каком-либо документе. Это может быть единый документ — договор, может быть обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, факсами, и даже документы, подготовленные с помощью средств ЭВМ, признаются письменной формой.

     Когда письменная форма обязательна? Ст.161 ГК: должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариальной формы (нотариального удостоверения), следующие сделки:

1. Сделки юридических лиц между собой и с гражданами.
2. Сделки граждан между собой на сумму, превышающую 10 МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки.

     Письменная  форма может выражаться в составлении  одного документа, который подписывается всеми участниками договора. Это наиболее типичная форма, когда составляется текст договора, и участники этого договора подписывают этот договор. Это классическая письменная форма. Однако к письменной форме договора приравнивается также обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и тому подобными способами. Это тоже письменная форма заключения договора, если каждая из сторон отправляет ту или иную форму письменного уведомления, подписывая его надлежащим образом.

     Наконец, законом или договором могут быть установлены дополнительные требования к письменной форме. Скажем, стороны могут договориться, что договор должен быть оформлен на фирменном бланке какой-то организации и подписи каждой из сторон должны быть скреплены печатями этих организаций. Если стороны об этом договорились, то договор считается надлежащим образом оформленным и вступившим в действие только тогда, когда он будет таким образом оформлен: на бланке этих организация, и когда на подписи каждого из участников будет подставлена печать, скрепляющая подпись. Здесь возникает интересная ситуация. Обычно на практике преувеличивают значение печати. Представим себе ситуацию. Заключают договор два юридических лица, при заключении договора никаких дополнительных требований, предъявляемых к форме, не оговорили. Если договор подписан руководителями организаций и с той, и с другой стороны, но не скреплен печатью, договор вступает в силу, независимо от того, что не скреплен печатью. И другая ситуация, когда печать есть, а договор подписало не то лицо, которое вправе по уставу подписывать без доверенности. В этом случае договор может быть признан недействительным.

     Нотариальная  форма предполагает выражение и закрепление волеизъявления в письменном документе, удостоверенном нотариусом или другим лицом, имеющим право совершать действия, приравненные к нотариальным действиям. К нотариальной форме предъявляются все те требования, которые предъявляются к простой письменной форме, плюс надлежащее удостоверение нотариусом либо заменяющим его лицом. Нотариальная форма применяется в случаях, предусмотренных законом. Если в законе сказано, что должна быть нотариальная форма, значит должна быть нотариальная. Обычно нотариальная форма предусматривается для важных сделок, имеющих существенное значение для участников гражданского оборота. Несоблюдение нотариальной формы во всех случаях влечет за собой признание сделки недействительной.

     3.2. Порядок заключения договора

     Для того, чтобы заключить договор, необходимо, чтобы одна из сторон предложила заключить  договор, а другая сторона по крайней мер согласилась с заключением этого договора. Поэтому заключение любого договора проходит по крайней мере две стадии. Первая стадия получила название оферта, вторая стадия — акцепт.

     Оферта — предложение заключить договор. Однако не всякое предложение заключить договор рассматривается как оферта. Только такое предложение заключить договор, которое одновременно отвечает следующим требованиям:

1. это предложение заключить договор должно ясно выражать намерение лица заключать договор.
2. это предложение должно содержать все существенные условия будущего договора.
3. это предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

     Если  отсутствует хотя бы одно из этих трех условий, это будет не оферта, а  в лучшем случае вызов на оферту или приглашение делать оферту. В частности, когда вы на рекламном щите видите объявление, что продается такой-то товар, если оно обращено к неопределенному кругу лиц, это всего лишь вызов на оферту. Предположим, оно содержит все существенные условия договора купли-продажи, но обращено к неопределенному кругу лиц, поэтому это не оферта, а всего лишь вызов на оферту. Потому что, если имеется оферта, как только к оферте прибавляется акцепт, договор считается заключенным. Если бы мы рассматривали это как оферту, по поводу одной и той же вещи могло бы быть заключено множество договоров, а договор может быть заключен только один, поэтому это вызов на оферту.

     Исключение  составляет так называемая публичная  оферта. Это такая оферта, которая  содержит все признаки оферты за исключением одного: это обращение, которое содержит все существенные условия и выражает явное намерение заключить договор. Она обращена не к конкретному лицу, а к любому и каждому, кто откликнется на эту публичную оферту. Таким примером публичной оферты является такси с зеленым огоньком на стоянке, предложение заключить договор перевозки пассажиров, обращенное к любому и каждому, и первый, кто откликнется на эту оферту, с ним заключается договор, огонек гасится, оферта снимается.

     Акцепт — это согласие заключить договор. Однако не всякое согласие заключить договор имеет силу акцепта. Это согласие должно быть полное и безоговорочное. Если согласие заключить договор на предложенных условиях является полным и безоговорочным, то такое согласие имеет силу акцепта, и как только акцепт присоединяется к оферте, договор считается заключенным. Если есть согласие, но на несколько иных условиях, то это рассматривается, как отказ от заключения договора и одновременно как новая оферта. Только безусловное и безоговорочное согласие имеет силу акцепта.

     То  лицо, которое делает оферту, называется оферентом, то лицо, которое выражает акцепт, называется акцептантом. И как  только оферта сделана и к ней  присоединяется акцепт, то договор  считается заключенным. И акцепт, и оферта юридически связывают и оферента, и акцептанта.

 4. Основания и порядок изменения и расторжения договора. 

     Гражданский кодекс предусматривает следующие  основания расторжения действующего полностью или частично неисполненного договора в период его действия.

     1. По соглашению сторон.

     Этот  путь является предпочтительным, и  тут стороны могут обойтись без  вмешательства суда. Расторгая договор, стороны оформляют письменное соглашение. В нем нужно указать оставшуюся задолженность, обязанность провести окончательные расчеты, указать на необходимость возврата имущества и пр.

     2. По требованию одной из сторон.

     В данном случае инициатору расторжения  договора придется обращаться в суд. Но обратите внимание: заявить соответствующий  иск можно, лишь если контрагент существенно нарушил договор или в тех случаях, когда это предусмотрено ГК, другими законами или самим договором. Например, арендатор может потребовать расторжения договора аренды, если в арендованном имуществе обнаружатся недостатки, которые препятствуют его использованию.

     Но  в законе не всегда есть критерии, по которым можно точно определить, является нарушение договора существенным или нет. Поэтому суд, куда обратится  один из участников договора, будет  оценивать доказательства, которые  ему представят обе стороны. В основном суды руководствуются экономическими критериями, поэтому если вы заявляете требование о прекращении договора, то будьте готовы документально доказывать, что вы понесете, например, ущерб в форме упущенной выгоды, если договор останется в силе.

     Инициаторы  расторжения договора часто терпят неудачу, если игнорируют требования закона или неправильно понимают те или  иные его положения. В частности, попытки уйти от сделки обречены на провал, если волею судеб вам попадется  добросовестный контрагент, и если дело будет рассматривать непредвзятый суд, который не согласится принять явно надуманные нарушения за основу для применения норм о расторжении договора.

     Впрочем, для некоторых видов сделок перечень нарушений, которые являются существенными, уже приведен в законе. Например, в ст. 523 ГК указано, что нарушение сторонами договора поставки полагается существенным в случаях:

• поставки товаров ненадлежащего качества;
• с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
• неоднократного нарушения сроков поставки товаров;
• неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
• неоднократной невыборки товаров покупателем.

     3. Расторгнуть договор можно по  основаниям, прямо предусмотренным  в ГК, других законах или в  самом договоре.

     Еще раз повторим, что стороне, которая  желает расторгнуть договор, воспользовавшись предоставленными ей правами, нужно  быть предельно внимательной и соблюдать  необходимые формальности, когда  требуется довести до контрагента  свою волю о расторжении договора. В противном случае будет считаться, что сторона своим правом не воспользовалась

     Помимо  указанных выше обстоятельств, сторона  может потребовать расторжения  договора в связи с тем, что  исполнить свое договорное обязательство  она, хотя и может, но с большим трудом, и обязательство стало экономически обременительным. Такое возможно по причине существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Причем эти обстоятельства должны находиться вне контроля сторон. Например, если резко возросли таможенные платежи при экспорте или импорте товаров. Но обратите внимание: такое изменение обстоятельств должно произойти уже после заключения договора.