О понятии розничная торговля

О понятии розничная  торговля

Вопрос разграничения  розничной торговли и других видов  предпринимательской деятельности не является новым в налоговом  законодательстве. Так, еще до вступления в силу Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) налоговым законодательством был установлен различный порядок исчисления НДС для оборотов розничной и оптовой торговли. При этом налоговое законодательство не разъясняло порядок разграничения вышеуказанных видов предпринимательской деятельности. Пытаясь устранить пробел в налоговом законодательстве, специалисты предлагали различные подходы и критерии определения розничной торговли. Позднее потребовалось определить термин "розничная торговля" для целей специального налогового режима "единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности", который был введен в Российской Федерации в 1998 году Федеральным законом от 31.07.1998 N 148-ФЗ "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" (далее - Закон N 148-ФЗ).  

Одним из видов предпринимательской деятельности, подлежавшей налогообложению в рамках специального налогового режима "единый налог для определенных видов деятельности", Законом N 148-ФЗ была определена розничная торговля, осуществлявшаяся через магазины с численностью работающих до 30 человек, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имевшие стационарной торговой площади.  

На основании п. 1 ст. 11 НК РФ в период действия Законом N 148-ФЗ понятие "розничная торговля" определялось в соответствии с п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), в соответствии с которой по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.  

Таким образом, понятие "розничная торговля" в гражданском  законодательстве дается через нераскрытое  понятие "продажа товаров в розницу".  

В то же время вышеуказанная  дефиниция содержит ряд критериев, совокупность которых позволяет  отличить розничную куплю-продажу  от других разновидностей договоров  купли-продажи:  

- характеристика  продавца как стороны договора;  

- характеристика  предмета его деятельности;  

- характеристика  товара, подлежащего передаче по  договору.  

Соответственно, в  налоговых правоотношениях критериями возникновения у налогоплательщика  обязанности перехода на режим уплаты единого налога на вмененный доход в связи с осуществлением розничной торговли являлись:  

- характеристика  продавца как стороны договора (осуществление предпринимательской  деятельности);  

- характеристика  предмета его деятельности (продажа  товаров в розницу);  

- характеристика товара, подлежавшего передаче по договору (предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью);  

- характеристика  места организации торговли (магазины, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади);  

- численность работающих (магазины с численностью работающих  до 30 человек).  

Таким образом, в  соответствии с дефиницией розничной  купли-продажи, данной в п. 1 ст. 492 ГК РФ, стороной договора является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.  

Кроме того, в п. 1 ст. 3 Закона N 148-ФЗ плательщиками единого  налога были названы организации  и предприниматели, осуществлявшие предпринимательскую деятельность в перечисленных законом сферах, включая розничную торговлю.  

Пунктом 1 ст. 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской  является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Данное понятие предпринимательской деятельности подлежит применению не только в гражданском, но и в налоговом праве на основании п. 1 ст. 11 НК РФ.  

Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный  доход в порядке специального налогового режима подлежали только те налогоплательщики, которые удовлетворяли вышеперечисленным критериям.  

Тем не менее ни налоговое, ни гражданское законодательство не давали ответа на целый ряд вопросов:  

- что считать продажей  товаров в розницу;  

- что считать местами  организации розничной торговли;  

- следует ли торговые павильоны и другие места организации оптовой торговли (в том числе мелкооптовой) за наличный расчет считать розничной торговлей для целей налогообложения;  

- как выделить  розничную торговлю как вид  предпринимательской деятельности  при осуществлении розничной и оптовой торговли через одно место организации торговли;  

- по каким признакам  квалифицировать товар в качестве  предназначенного для личного,  семейного, домашнего или иного  использования покупателем и  не связанного с предпринимательской  деятельностью?  

В ходе применения Закона N 148-ФЗ возникли различные подходы  к вопросу разграничения розничной  торговли и других видов предпринимательской  деятельности.  

В результате при  введении в действие главы 26.3 "Система  налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" НК РФ законодатель изменил как само определение понятия "розничная торговля" для целей налогообложения, так и сферу применения специального налогового режима "единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности".  

Начиная с 1 января 2003 года Закон N 148-ФЗ утратил силу, а  его нормы заменены нормами главы 26.3 НК РФ.  

В настоящее время  обязанность по уплате единого налога на вмененный доход возникает  по основаниям, установленным главой 26.3 НК РФ, а также законами субъектов Российской Федерации, принятыми в соответствии с нормами ст. 346.26 НК РФ.  

Нормами главы 26.3 НК РФ предусмотрена система налогообложения  в виде единого налога на вмененный  доход для отдельных видов  деятельности в отношении закрытого перечня видов предпринимательской деятельности.  

В данный перечень в  том числе включен следующий  вид предпринимательской деятельности: розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с  площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (п. 2 ст. 346.26 НК РФ).  

На основании п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками  в рамках специального налогового режима являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.  

Как установлено  в ст. 1 НК РФ, законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. При этом в соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Пунктом 3 вышеуказанной статьи НК РФ определено, что понятия "налогоплательщик", "объект налогообложения", "налоговая база", "налоговый период" и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях настоящего Кодекса.  

Следует отметить, что понятие "розничная торговля" для целей обложения единым налогом на вмененный доход определено в ст. 346.27 НК РФ следующим образом: розничная торговля - это торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания.  

Таким образом, НК РФ установлено, что на уплату единого  налога на вмененный доход переводятся  не все налогоплательщики, осуществляющие сделки купли-продажи за наличный расчет: плательщиками единого налога на вмененный доход являются только те организации (предприниматели), которые осуществляют предпринимательскую деятельность по розничной торговле, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.  

Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный  доход в порядке специального налогового режима подлежат налогоплательщики, деятельность которых отвечает следующим квалифицирующим признакам:  

- характеристика  налогоплательщика как субъекта  хозяйственных отношений (осуществление  предпринимательской деятельности  определенного вида);  

- характеристика  предмета его деятельности (осуществление  розничной торговли, определяемой  в соответствии с нормами главы  26.3 НК РФ);  

- характеристика  способа предпринимательской деятельности (торговля ведется через объекты  организации розничной торговли);  

- характеристика  объектов организации розничной  торговли (объекты розничной торговли  могут не иметь или иметь  стационарную торговую площадь;  в последнем случае площадь  торгового зала по каждому  объекту не должна превышать  150 квадратных метров);  

- характеристика  формы расчетов (сделки купли-продажи  совершаются за наличный расчет).  

По смыслу норм главы 26.3 НК РФ только наличие всех вышеуказанных  квалифицирующих признаков одновременно позволяет переводить налогоплательщика  на режим уплаты единого налога на вмененный доход.  

В то же время законодатель, хотя и сделал попытку четкого  определения основных понятий, используемых в главе 26.3 НК РФ, однако не был в  достаточной мере последователен в  терминологии.  

Так, основополагающие нормы главы 26.3 НК РФ базируются на нераскрытом понятии "вид предпринимательской деятельности". Законодатель ограничился простым перечислением видов предпринимательской деятельности, в числе которых указана розничная торговля. Однако встречаются случаи, когда в ходе розничной торговли осуществляются другие виды предпринимательской деятельности, например розничная торговля продукцией собственного производства, а также розничная торговля комиссионными товарами.  

Отсутствие в НК РФ указания на критерий разграничения видов предпринимательской деятельности становится причиной различных толкований норм главы 26.3 НК РФ.  

Так, согласно мнению ряда специалистов налоговых органов  торговля товарами за наличный расчет, осуществляемая налогоплательщиками-продавцами (поставщиками, производителями) на основе договоров поставки либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, результаты от занятия которой подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.  

Учитывая, что нормы  главы 26.3 НК РФ никаким образом не основываются на понятиях гражданско-правовых договоров, а лишь на прямо определенном для налоговых целей понятии "розничная  торговля", данная позиция представляется, на наш взгляд, необоснованной.  

Имеются и другие противоречия в нормах главы 26.3 НК РФ.