Автор: Пользователь скрыл имя, 05 Июля 2012 в 15:41, курсовая работа
1. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ…………………………1
1.1. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА…………………………………1
1.2. СВОБОДА ДОГОВОРА В УСЛОВИЯХ РЫНОЧНЫХ
ОТНОШЕНИЙ…………………………………………………………….2
В условиях рыночной экономики центральным становится договор как экономико-правовой инструмент хозяйствования. Заключение договора ведет к установлению правовой связи между его участниками. При этом он не только создает возможность взаимодействия субъектов, но и определяет требования к порядку и последовательности совершаемых ими действий.
1.ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ.
1.1. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА.
В условиях рыночной экономики центральным становится договор как экономико-правовой инструмент хозяйствования. Заключение договора ведет к установлению правовой связи между его участниками. При этом он не только создает возможность взаимодействия субъектов, но и определяет требования к порядку и последовательности совершаемых ими действий. Следовательно, договор выполняет регулирующую функцию - предусматривает правовой режим поведения субъектов договорных отношений.
Термин «договор» многоаспектен. Во-первых, юридическая природа договора соединяет в себе два крупных гражданско-правовых института: сделки и обязательства. Договор - это прежде всего юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей). Это дает возможность рассматривать договор как сделку. Однако это законодательное положение не означает тождества договора и сделки. Сделка может представлять собой и единичное одностороннее действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В отличие от этого договор всегда состоит из группы юридических действий и предполагает наличие двух или более договаривающихся сторон. Следовательно, договор есть двух- или многосторонняя сделка. Поэтому к договору в полном объеме применяются правила гл. 9 ГК РФ «Сделки», относящиеся к двух- и многосторонним сделкам, в частности, положения о форме сделок, о государственной регистрации сделок, об основаниях и последствиях признания сделок недействительными.
Во-вторых, договором является обязательственное правоотношение, возникшее из соглашения сторон (например, из договоров купли-продажи, аренды, подряда и др.). В силу обязательства одна сторона (должник) обязана совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать товар или имущество, выполнить работу, оказать услугу, уплатить деньги и т.п.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства в гражданском праве возникают из различных оснований, например, из договоров, вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения. Обязательства торгового оборота возникают только из договора. Это означает, что изучению договора как юридического документа должно предшествовать изучение сделок и общих положений о гражданско-правовых обязательствах.
Наконец, под договором понимается сам документ, т.е. письменный текст соглашения, подписанный сторонами, а также обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (ст. 434 ГК РФ).
1.2. СВОБОДА ДОГОВОРА В УСЛОВИЯХ
РЫНОЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ.
Как любая сделка, договор - это волевой акт, который обладает присущей ему спецификой: он представляет собой единое волеизъявление двух или более лиц, выражающее их общую волю. Для того чтобы эта общая воля могла быть надлежащим образом закреплена в договоре, в нормах ГК РФ (ст. 1 и 421) формулируется принцип свободы договора. Его суть состоит в наделении участников гражданско-правовых договоров определенными свободами: самостоятельные решения о заключении договора, выбор его вида, свободный выбор партнера, согласованные сторонами условия о предмете, цене, способе исполнения договора, порядке его изменения и прекращения, об имущественной ответственности каждой стороны за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств (рис.1.1).
Рис..11
В соответствии с этими принципами граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Это значит, что они по своему желанию могут либо заключать договор, либо его не заключать. Принуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Примером добровольно принятой обязанности заключить договор может служить предварительный договор. Что касается обязательности заключения договора, вытекающей из нормативных актов, то в качестве примера можно привести Федеральный закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», согласно которому поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, могут быть принуждены к заключению договора на поставку для федеральных государственных нужд.
Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близким, при отсутствии признаков вымогательства есть уголовное преступление, предусмотренное ст. 179 УК РФ. За него установлено наказание в виде лишения свободы на срок до десяти лет.
Принцип свободы договора состоит также в том, что стороны вправе заключить любой договор - как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами, однако не противоречащий общим принципам и началам гражданского законодательства. При этом стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (сложный договор). К отношениям сторон по сложному договору применяются в соответствующих частях правила о договоре, элементы которых содержатся в этом договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Наконец, свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении его условий. Как следует из п. 4 ст. 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативными актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой (которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. Например, п. 1 ст. 616 ГК РФ установлено правило, согласно которому арендодатель обязан за свой счет произвести капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Таким образом, при заключении конкретного договора стороны могут прийти к соглашению, что капитальный ремонт будет производить арендатор. Если такое соглашение отсутствует, то соответствующее условие будет определяться диспозитивной нормой. Если же какое-то условие не предусмотрено ни соглашением сторон, ни диспозитивной нормой, оно определяется обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
ГК РФ предусмотрена и защита прав потребителей, прежде всего граждан, от возможных злоупотреблений свободой договоров со стороны профессиональных продавцов и услугодателей: с этой целью введены понятия публичных договоров и порядок их заключения, а также договоров, заключаемых в обязательном порядке, касающихся обычно монополистов.
Какие практические следствия вытекают из принципа свободы договора? При заключении договора необходимо прежде всего получить проверенную информацию о предполагаемом партнере: каково его финансовое положение, качество товара, работ, услуг, обязательность выполнения условий договора и т.п. Для этого можно использовать различные способы: переписку (протоколы) о намерении заключить договор, обращения в органы государственной регистрации предпринимателей, налоговые инспекции, специальные центры, дающие информацию о предпринимателях, проверку полномочий представителя контрагента, ведущего переговоры о заключении договора, и др.
Правительством РФ 5 декабря 1991 г. принято Постановление № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну», которым определено, что коммерческую тайну не составляют учредительные документы организации, регистрационные удостоверения, лицензии на право занятия предпринимательской деятельностью, документы о платежеспособности, уплате налогов, нарушениях законодательства и размерах причиненного ущерба, сведения о финансово-хозяйственной деятельности по установленной форме отчетности.
К сожалению, предпринимательская практика свидетельствует о достаточно низком уровне работы хозяйствующих субъектов с гражданско-правовыми договорами. Договоры часто бывают краткими, некорректными, с нечетким содержанием, что порождает многочисленные конфликты в процессе их исполнения, дестабилизирует рыночные отношения. Низкое качество договоров подчас не дает возможности арбитражным судам, разбирающим экономические споры, вынести законное и справедливое решение, защитить хозяйствующего субъекта, чьи права нарушены.
1.3. СОДЕРЖАНИЕ И ФОРМА ДОГОВОРА.
Любой договор состоит из определенной совокупности условий, которыми закрепляются права, обязанности и ответственность сторон. Такая совокупность и составляет содержание договора. Условия договора делятся на существенные, обычные и случайные (рис.1.2).
Рис.1.2
К существенным относят условия, которые необходимы для того, чтобы договор считался заключенным. Условия, которые являются существенными, названы в ст. 432 ГК РФ. Они фиксируют три положения любого договора, а именно:
• абсолютно для всех договоров существенным является указание на его пpeдмeт. Здесь действует принцип: нет предмета - нет и договора. Предметом договора могут быть товары, работы, услуги с различными количественными и качественными характеристиками;
• к существенным относятся условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, ст. 555 ГК РФ установлено, что договором продажи недвижимости должна предусматриваться цена этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменном виде условия о цене недвижимости договор считается незаключенным;
• существенными являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Для хозяйствующих субъектов данная норма имеет два значения. С одной стороны, она обеспечивает свободу предпринимательской инициативы в рыночных условиях, а с другой - служит юридической гарантией свободы договора. Никто не может навязать предпринимателю свою волю, все спорные вопросы должны решаться путем переговоров, выдвижением и обсуждением встречных условий, достижением согласия.
Обычные условия - это условия, которые включаются в данный договор, однако их отсутствие не влияет на его действительность. Так, в договор поставки обычно включается условие о неустойке за неисполнение договора. Как правило, обычные условия предусмотрены диспозитивными нормами. Например, обычными являются условия о цене (ст. 424 ГК РФ), сроке исполнения обязательства (ст. 314 ГК РФ).
Случайные условия - это условия, которые не характерны для данного договора, однако, если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми. Очевидно, что случайные условия изменяют или дополняют обычные условия.
Поскольку договор является разновидностью сделки, к его форме применяются правила, установленные для сделки. Договоры заключаются в устной или письменной форме. Но когда их участниками являются хозяйствующие субъекты, такого выбора у них нет. Их договоры между собой и с гражданами должны иметь письменную форму.
Законодательство предусматривает четыре варианта письменной формы договора. Одни из них установлены как обязательные, другие могут использоваться по усмотрению договаривающихся сторон.
Первый вариант - простая письменная форма, когда договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
В случаях, прямо указанных в законе или соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность договора.
Согласно ГК РФ недействительными являются следующие сделки торгового оборота, совершенные с нарушением такой письменной формы договора, как составление одного документа, подписываемого сторонами:
• продажа недвижимости (ст. 550);
• продажа предприятия (ст. 560);
• аренда зданий и сооружений (ст. 651);
• аренда предприятий (ст. 658);
• страхование (за исключением обязательного государственного страхования) (ст. 940);
• доверительное управление имуществом (ст. 1017).
Второй вариант - заключение договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Указом Президента РФ от 20 декабря 1994г. № 2204 «Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)» к важнейшим основам правопорядка при осуществлении сделок на поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг) отнесены соблюдение формы договора, полнота и своевременность исполнения обязательств сторонами соответствующего договора вне зависимости от вида договора.
Третий вариант - нотариальное удостоверение договора, которое осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям ст. 160 ГК РФ, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, прямо установленных в законе. Кроме того, по соглашению сторон может быть определена необходимость придания договору нотариальной формы, хотя бы по закону для договоров данного вида эта форма не требовалась.
В ГК РФ не предусмотрено обязательного нотариального удостоверения договоров продажи недвижимости, продажи предприятия и в соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» для этих договоров сохраняют силу правила о необязательности нотариального удостоверения.
Несоблюдение нотариальной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Если одна из сторон полностью или частично исполнила договор, требующий нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения договора, суд вправе по требованию исполнившей договор стороны признать договор действительным. В этом случае последующего нотариального удостоверения договора не требуется. Если сторона необоснованно уклоняется от нотариального удостоверения договора, на нее возлагается обязанность возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении договора (ст. 165 ГК РФ).
Четвертый вариант,- государственная регистрация сделок с недвижимостью.
1.4. КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ.
Договоры могут классифицироваться по различным основаниям. Существует ряд классификаций гражданско-правовых договоров, применяемых в том числе в торговой деятельности. Суть их сводится к следующему.
По времени возникновения правоотношения договоры бывают:
• консенсуальные (от латинского consensus - соглашение) - для заключения договора достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, подряд, поручение и др.);
• реальные ( от латинского гех - вещь) - для заключения договора кроме соглашения сторон необходима передача предмета договора (перевозка груза, заем, хранение и др.).
По характеру прав и обязанностей договоры бывают:
• возмездные, когда сторона получает плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (купля-продажа, мена, перевозка и т.д.). Подавляющая часть гражданско-правовых договоров возмездные, что обусловлено товарно-денежной основой экономического оборота;
• безвозмездные, по которым одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (дарение, безвозмездное пользование имуществом).
Некоторые договоры в силу закона могут быть как безвозмездными, так и возмездными (поручение, хранение, заем).
По соотношению прав и обязанностей сторон различают договоры:
• односторонние (односторонне обязывающие), когда права или обязанности возникают у одной стороны (например, договор займа, в котором обязанность есть лишь у заемщика, - возвратить долг, а у займодавца есть право требовать возврата долга);
• взаимные (двусторонне обязывающие), когда права и обязанности возникают взаимно у обеих сторон (купля-продажа, перевозка, подряд и т.д.) .
В зависимости от субъекта, в пользу которого совершен договор, договоры могут быть:
• в пользу участников - соответственно и права по договору возникают именно у них (у продавца и покупателя по договору купли-продажи, у подрядчика и заказчика по договору подряда и т.п.);
• в пользу третьих лиц - это договоры, по которым должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (СТ. 430 ГК РФ). Примером может служить договор перевозки, который порождает у грузополучателя (третьего лица) различные права, в том числе право заявлять перевозчику, с которым непосредственно он договор не заключал, требования, возникшие вследствие утраты, повреждения или просрочки доставки груза. Примерами могут быть также договоры страхования имущества его владельцами в пользу собственников, страхования жизни в пользу родственника, вклады в кредитные организации в пользу назначенного лица.
В зависимости от юридической направленности различают договоры:
• основные, т.е. те, которые непосредственно порождают права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ: передачей имущества, выполнением работ, оказанием услуг и т.п.;
• предварительные, которые обязательно предшествуют основному договору. Суть их в том, что стороны обязуются в будущем заключить соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на обусловленных предварительным договором условиях (ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной для основного договора, а если она не установлена, то в письменной форме. Такой договор должен содержать существенные условия основного договора и срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.
По особенностям заключения выделяют договор присоединения, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (договоры пользования электрической или тепловой энергией, страхования, банковского счета).
Особое значение имеют так называемые публичные договоры. Публичным согласно ст. 426 ГК РФ считается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые эта организация должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, услуги связи и т.п.). По общему правилу коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными нормативными актами (например, обслуживание ветеранов в специальном магазине).
По характеру оформляемых договорами экономико-организационных отношений можно выделить три основных группы договоров:
1) договоры на передачу товара в собствeнностъ, которые оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд (договоры розничной купли-продажи, поставки, контрактации, поставки для государственных нужд, мены, дарения);
2) договоры на передачу товара во временное владение, пользование и распоряжение (договоры аренды, хранения);
3) дoгoвopы на выполнение работ и оказание услуг (договоры подряда, перевозки, экспедиции, поручения, комиссии, выполнения агентских услуг и др.).
Договоры, заключаемые для достижения хозяйственных целей, обычно именуются хозяйственными, например договоры, обслуживающие торговый оборот, которым противостоят договоры, направленные на достижение целей, связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Очевидно, что эта классификация в определенной мере условна, так как, например, для продавца - изготовителя товаров заключение договора с гражданином о купле-продаже товара преследует хозяйственную цель, а цель покупателя – личное потребление.
Такова классификация договоров, применяемых в торговой деятельности. Знание ее необходимо хозяйствующему субъекту для общей ориентации, лучшего понимания договорных связей, прав и обязанностей сторон и регулирующего их законодательства.
С классификационными признаками договоров не следует смешивать наименования конкретных договоров, отражающие их содержание, определенные для каждого из них обязательства сторон и порядок заключения. Таких наименований договоров в ГК РФ насчитывается несколько десятков. Каждый из договоров обладает своей спецификой. Участнику торгового оборота надо быть готовым к работе с каждым из них.
Кроме того, коммерсанту необходимо учитывать, что под влиянием запросов бизнеса система договорных связей претерпела существенные изменения. Изменения, внесенные в договорные отношения частью второй ГК РФ, можно свести к трем основным положениям:
1) закреплены новые виды договоров, которые ранее не были известны российскому гражданскому законодательству: договоры продажи недвижимости, продажи и аренды предприятий, финансовой аренды (лизинг), финансирования под уступку денежного требования (факторинг), агентский договор, договоры доверительного управления имуществом, коммерческой концессии (франчайзинг);
2) выделены новые виды договоров из ранее узаконенных: договоры на выполнение научно-исследовательских и технологических работ, на оказание возмездных услуг, транспортной экспедиции;
3) внесены новации в договоры, давно применяемые и получившие закрепление в законодательстве советского периода: договоры купли-продажи, аренды, подряда, перевозки, хранения.
1.5. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ.
При заключении договора необходимо помнить, что договор – это программа действий двух или нескольких сторон по решению множества сложных вопросов. При подготовке к заключению договора необходимо выяснить, на основании каких полномочий и кто со стороны контрагента будет вести переговоры о заключении предполагаемого договора и кто его подпишет. Следует помнить, что без доверенности подписывать договор от имени коммерческой организации вправе лишь ее руководитель. Однако и он не всегда может, самостоятельно и единолично принимать решение о заключении договора. В учредительном документе организации полномочия руководителя могут быть ограничены. Например, в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» выделена категория крупных сделок (ст. 73-79). Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов - по решению общего собрания акционеров. Подобные положения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Статьей 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлено, что кредитные и финансовые обязательства подписывает кроме руководителя главный бухгалтер организации, и без его подписи такие обязательства считаются недействительными. Финансовыми следует считать такие обязательства, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные сделки и т.п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должно быть четыре подписи - по две от каждой стороны. При заключении договора неуполномоченными лицами наступают последствия, предусмотренные ст. 183 ГК РФ, т.е. сделка, заключенная неуполномоченным лицом, считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Это означает, что права и обязанности по такой сделке возникают у неуполномоченного лица, которое и должно исполнять возникшее на ее основе обязательство, и нести имущественную ответственность за его неисполнение либо ненадлежащее исполнение.
Заключению договора, как правило, предшествуют преддоговорные отношения. Они должны: выявить возможности хозяйствующих субъектов по производству товаров, выполнению работ и оказанию услуг в необходимом объеме; определить вероятный уровень цен на товары, работы и услуги; обеспечить разработку и своевременное получение сметной или иной необходимой документации для составления проекта договора, согласовать позиции, относящиеся к условиям договора, - предмет, цену, сроки и др.
Непосредственно процесс заключения договора, представленный условно и схематично, достаточно прост. Договор заключается (ст. 432 ГК РФ) посредством направления оферты (предложения заключить, договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Однако между указанными исходным и конечным звеньями процесса заключения договора есть немало сложных промежуточных звеньев, которые регламентирует законодательство (рис.1.3). Так, из общего правила, согласно которому договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ), есть два исключения.
Первое исключение связано с различиями между консенсуальным и реальным договорами. Консенсуальный договор действительно признается заключенным с момента достижения соглашения сторон. Таких договоров в сфере торгового оборота большинство. В реальном же договоре моменты его заключения и исполнения совпадают. Например, договор займа считается заключенным только с момента передачи денег.
Второе исключение касается договоров, подлежащих государственной регистрации. Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
Рис.1.3
И в ГК РФ, и в Федеральном законе предусматриваются две основные формы государственной регистрации: регистрация прав на недвижимое имущество и регистрация сделок с ним. Согласно ст. 14 этого Закона проведенная государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации, а проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.
По общему правилу эти две формы государственной регистрации не повторяют друг друга. Законодатель исходит из принципа достаточности однократной проверки и подтверждения права лица на недвижимость. Например, договор продажи недвижимости государственной регистрации не подлежит и считается заключенным с момента его подписания (ст. 550 ГК РФ и п. 3 Обзора практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи не·движимости); Государственной регистрации подлежит лишь переход права собственности по договору (ст. 551 ГК РФ). Подобным образом регулируется, например, договор доверительного управления имуществом, где государственной регистрации подлежит передача недвижимости в доверительное управление (п. 2 ст. 1017 ГК РФ).
Аналогичный принцип достаточности действует при регистрации договоров аренды недвижимости, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 609 ГК РФ), договоров аренды зданий или сооружений на срок не менее года (п. 2 ст. 651 ГК РФ), договоров аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ), договоров коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
Однако в отдельных особо сложных случаях, когда требуется государственный контроль как за сделкой, так и за переходом прав по ней, законом предусмотрена государственная регистрация и сделки и прав по этой сделке. К таким случаям относятся: регистрация договора и перехода права собственности по договору продажи жилого помещения (ст. 558, 551 ГК РФ) или предприятия (ст. 560, 564 ГК РФ); регистрация договора и перехода права собственности по договору мены жилых помещений или предприятий (ст. 567 ГК РФ).
Датой государственной регистрации прав и сделок с недвижимостью является дата внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр прав. Это означает, что с этой даты:
• договор, предметом которого является недвижимость, если иное не предусмотрено законом, считается заключенным (п. 3 ст. 433 ГК РФ);
• право собственности у приобретателя недвижимости по договору в случаях, когда оно требует государственной регистрации и если иное не предусмотрено законом, считается возникшим (п. 2 ст. 223 ГК РФ);
• право собственности, возникшее не из сделки (ст. 219 ГК РФ, ст. 25 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество), а также иное право, подлежащее государственной регистрации, считаются возникшими.
С этой же даты по общему правилу считаются прекращенными права на недвижимость, возникшие ранее.
Итак, заключение каждого договора начинается с того, что одна из сторон обращается к другой стороне с предложением (офертой) о его заключении. Другая сторона принимает (акцептует) это предложение. Если она выдвигает иные условия, это означает отказ от первоначального предложения и внесение нового предложения; оферент и акцептант как бы меняются ролями (рис.1.4 и 1.5).
Рис.1.4
Однако не любое предложение вступить в договор может быть признано офертой. Чтобы отвечать свойствам оферты, оно должно быть, во-первых, достаточно определенным и, во-вторых, выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ).
Рис.1.5
Предложение вступить в договор может быть обращено не только к определенному лицу или кругу лиц, но и быть адресованным неопределенному кругу лиц. Такого рода оферту именуют публичной. Чтобы быть признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия договора и из нее должна усматриваться воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на его предложение (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
Чаще всего публичная оферта имеет место, когда предложение заключить договор доводится до сведения публики посредством объявлений, афиш, торговых каталогов, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно таким же способом может доводиться до публики и предложение вступить в договор (например, договор купли-продажи), не обладающее признаками оферты. В подобных предложениях имеет место не оферта, а предложение к офертам. Именно так квалифицируются эти предложения в п. 1 ст. 437 ГК РФ: «Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении».
Полученную адресатом оферту лицо, направившее ее, не вправе отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). При этом не всякое заявление или иное поведение адресата оферты (акцептанта), выражающее соглашение с офертой, признается акцептом. Так, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ на оферту, содержащий кроме согласия заключить договор дополнения, ограничения или иные изменения предложенных условий, считается отказом от акцепта и новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Из этого следует, что если оферент, получивший на свою оферту акцепт с оговорками, не выразит в четкой форме своего согласия на такие оговорки, то договоренности не существует.
Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия, именуемые конклюдентными, должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.
Адресат, желающий акцептовать полученную оферту, связан указанным в ней сроком; отправление акцепта после указанного в оферте срока ее действия не создает для оферента юридических последствий.
Получение акцепта с опозданием оценивается с учетом того, своевременно ли было отправлено извещение об акцепте. Это определяется на основе сопоставления момента отправления и момента получения оферты. Моментом отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле, дату и время, указанные в телеграмме, либо дату и время, обозначенные в полученных сообщениях.
Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием, не при знается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием (п. 1 ст. 442 ГК РФ).
Если оферент, получивший извещение об акцепте с опозданием, немедленно известит акцептанта о принятии акцепта, договор считается заключенным (п. 2 ст. 442 ГК РФ). Кроме того, Законом предусмотрены случаи, когда заключение договора является обязанностью одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается публичного договора (ст. 426 ГК РФ), договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Статьей 445 ГК РФ определяется порядок заключения таких договоров, а также предусматривается возможность определения их условий в судебном порядке. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, заключение которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заключению судом. На ней также лежит обязанность возместить убытки, причиненные другой стороне.
2. ДОГОВОР КОМИССИИ.
2.1 ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА.
По договору комиссии одна сторона, именуемая комиссионером, по поручению другой стороны, именуемой комитентом, за вознаграждение совершает одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).
Выступая стороной в заключаемой с третьим лицом сделке, комиссионер приобретает определенные права и обязанности. Именно комиссионер несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение обязательств. Комитент (продавец товара) не становится участником сделки, заключаемой в его интересах и за его счет комиссионером. Данное правило действует и тогда, когда комитент назван в сделке (например, в качестве собственника реализуемого имущества, грузоотправителя, грузополучателя и т. д.) или непосредственно ее исполняет (передает товар, оплачивает выполненные работы и т. д.). Переход прав по сделке осуществляется по общим правилам об уступке требования (ст. 382-386, 388, 389 ГК РФ). Товар, поступивший комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи средств ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.
2.2 ЭЛЕМЕНТЫ И СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА.
Договор комиссии дает возможность предпринимателю поручить заключение сделок профессиональному посреднику-комиссионеру. Договор комиссии таким образом оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника избавляет продавца товара от множества забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключаемых с ним сделок и т. п.
Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Привлечение профессионала-посредника (комиссионера) особенно необходимо для изготовителя товара (продавца) во внешнеторговых сделках. Участие во внешнеторговых сделках профессионала-посредника избавляет изготовителя (отчуждателя товара) от множества забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключаемых с ними сделок и т. п. Предприниматели осуществляют огромные объемы комиссионных продаж.
В договоре комиссионер выступает от собственного имени и не обязан называть комитента. Поэтому третье лицо в этой сделке воспринимает комиссионера как отчуждателя имущества и именно с ним оно должно решать все спорные вопросы по сделке (например, о просрочке в отгрузке товара). На самом же деле все имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента или приобретенное им для комитента, является собственностью комитента (п.1 ст. 996 ГК РФ). Поэтому риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по содержанию имущества несет собственник, т.е. комитент. Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.
Предметом договора комиссии являются только сделки, договор комиссии всегда возмезден. Поэтому комиссионер не может в одностороннем порядке и немотивированно отказаться от исполнения договора, а смерть комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, поскольку в этом случае возможно правопреемство.
В договоре комиссии выделяют внутренние отношения, которые складываются между комитентом и комиссионером, и внешние - между комиссионером и третьим лицом. Первое правоотношение возникает из договора комиссии, второе - из сделки с третьим лицом. Содержание второго правоотношения определяется той сделкой, которая совершена комиссионером во исполнение договора комиссии.
Существенным условием договора комиссии является условие о существе сделки, которую надлежит совершить комиссионеру, предмете сделки и ее цене.
Если в договоре комиссии отсутствует обязанность комиссионepa исполнить поручение лично, он может возложить исполнение своих обязательств на третье лицо, заключив с ним договор субкомиссии (п.1 ст. 994 ГК РФ). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в качестве комитента и обладает всеми его правами и обязанностями. Важно, что ответственным за исполнение перед комитентом остается комиссионер. Сам комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в какие-либо отношения с субкомиссионером, кроме случаев, когда такая возможность допускается договором комиссии. Заключение комиссионером договоров субкомиссии применяется при создании комиссионером своей сбытовой сети либо в случае привлечения для реализации товаров других организаций.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам права совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ). Это позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока (или бессрочно), с сохранением за комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников, устанавливать ассортимент товаров, сбыт которых регулируется условиями договора, и т.д.
Сторонами договора комиссии могут быть дееспособные физические и юридические лица. Однако если комиссионером может быть лишь та организация, для которой в законе и уставе нет запретов на участие в договоре комиссии, то комитентом, помимо любого дееспособного физического лица, может быть любое юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация.
Договор комиссии может быть заключен в любой форме. Он может быть составлен как в виде отдельного документа, так и предоставлением комиссионером комитенту одностороннего обязательства заключить сделку. Договор может быть оформлен и в виде одностороннего акта комиссионера, в котором сущность комиссионного поручения хотя прямо и не выражена, но вытекает из иных данных этого акта и обычной практики. Примером могут служить квитанции книжных букинистических магазинов о приеме на реализацию книг.
Права и обязанности сторон. Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан выполнить принятое поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Вместе с тем в соответствии со ст. 995 ГК РФ комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. При этом комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным.
Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Комитент по договору вправе требовать:
• надлежащего исполнения комиссионного поручения;
• передачи всего имущества или уступки комиссионером всех прав, приобретенных по заключенной сделке;
• отчета комиссионера о выполнении поручения.
Никаких правил и требований к отчету комиссионера законом не установлено, поэтому он вправе представить отчет либо в письменной форме, либо устно.
Комитент обязан принять исполненное по договору комиссии - денежные средства, вещи и др. Он обязан осмотреть принимаемое имущество, проверить его количество и качество, а в случае обнаружения недостатков без промедления сообщить об этом комиссионеру. Так как сделка совершается в интересах комитента, он должен освободить комиссионера от обязательств, принятых им перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения, в частности, переоформить на себя гарантийное обязательство (ст. 1000 ГК РФ).
Обязанностями комиссионера по договору являются исполнение комиссионного поручения, передача имущества или уступка прав, приобретенных в ходе выполнения поручения, предоставление по требованию комитента отчета о выполнении поручения.
Ответственность сторон. Важной особенностью договора комиссии (рис.2,1) является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом.
Рис.2.1
Например, товар поставлен, а оплаты его покупателем нет. В этом случае риск возможных убытков ложится на комитента. Однако на комиссионера может быть возложена ответственность за третье лицо, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Осмотрительность предполагает проверку законности создания и регистрации контрагента, выяснение полномочий лица, действующего от имени юридического лица, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае обвинения со стороны комитента в неосмотрительности, именно на комиссионере лежит обязанность доказать, в частности в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе контрагента. Если комиссионер заключил договор с неплатежеспособным или неуполномоченным лицом, он должен нести ответственность перед комитентом. Ненадлежащее исполнение комиссионером обязательств по договору комиссии может вызвать убытки комитента (например, при продаже товара по цене ниже согласованной), возместить которые комиссионер должен в полном объеме в соответствии со ст. 393 ГК РФ, предусматривающей возмещение реального ущерба и упущенной выгоды.
Комитент вправе считать сделку выполненной и требовать от комиссионера передачи всего того, что он должен получить по сделке согласно условиям договора, если комиссионер не уведомил его об ином.
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту (ст. 998 ГК РФ).
Ответственность комиссионера зависит от того, предприниматель он или нет. Если комиссионер не предприниматель, он отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору только при наличии вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ). Если комиссионер осуществляет свою деятельность в качестве предпринимателя, он несет полную ответственность независимо от наличия вины. Он может быть освобожден от ответственности, если докажет, что исполнение обязательств по договору стало невозможным вследствие непреодолимой силы. Следует подчеркнуть, что к непреодолимой силе закон не относит нарушение обязанностей контрагентами предпринимателя, отсутствие нужных для исполнения товаров или денежных средств у комиссионера-предпринимателя (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за него лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК РФ).
Комиссионер, исполнивший поручение, обязан представить комитенту отчет и передать все полученное по договору. В нормативных актах нет указаний о сроках представления отчета, поэтому договаривающимся сторонам целесообразно самостоятельно установить эти сроки и определить круг вопросов, которые должны найти в нем отражение. Это необходимо для того, чтобы комитент располагал достаточной информацией и имел реальную возможность оценить правомерность действий комиссионера. При наличии замечаний по отчету комитент сообщает о них комиссионеру в течение установленного договором срока. Если сторонами такой срок не предусмотрен, то он не должен превышать 30 дней со дня получения отчета.
Возмездный характер комиссии предполагает уплату комиссионеру вознаграждения, согласованного сторонами в договоре. Размер вознаграждения законом не ограничен и устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Если стоимость товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение комиссионеру выплачивается частями. Чаще всего вознаграждение выплачивается комиссионеру после получения комитентом всех, средств за товар. Если сумма вознаграждения в договоре не оговорена, то обычно она приравнивается к вознаграждению за комиссионные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Неисполнение договора комиссии по вине комитента не лишает комиссионера права требовать выплаты вознаграждения. При частичном исполнении договора комиссионер может требовать вознаграждение лишь пропорционально выполненным обязательствам.
Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, комитент в соответствии со ст. 1001 ГК РФ обязан возместить комиссионеру все необходимые расходы, которые он понес, выполняя договор комиссии. Как правило, расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием товаров. Возможны также затраты на хранение товаров, но не на вознаграждение комиссионеру-хранителю, если иное не установлено в законе или в договоре комиссии. В расходы также обычно не включается заработная плата персоналу. Она выплачивается из вознаграждения комиссионера, получаемого за исполнение договора комиссии.
Условиями договора комиссии может быть предусмотрена ответственность комиссионера за ненадлежащее исполнение или неисполнение третьим лицом сделки в пользу комитента, если комиссионер поручился за исполнение сделки третьим лицом (делькредере -от итальянского del credere - на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя риск поступления имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Поскольку условия делькредере связаны для комиссионера с повышенным риском, закон предусматривает в этом случае для него дополнительное вознаграждение, размер и порядок выплаты которого определяются договором комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
Комиссионер в условиях делькредере несет ответственность за любое нарушение, допущенное третьим лицом, если только нарушение не обусловлено поведением комитента.
В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Уступка прав комитенту допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности за третье лицо в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении. В договоре комиссии предпочтительнее заранее предусмотреть уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также установить сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления им иска. Если не было уступки прав требования, то иски по поручению комитента заявляет комиссионер как сторона по договору.
Законом определен собственник имущества, которое находится у комиссионера в связи с договором комиссии. Им является комитент. В то же время комиссионер вправе удерживать находящееся у него имущество, которое подлежит передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии до исполнения комитентом своих обязательств по договору (п. 1 ст. 996 ГК РФ).Комиссионер также обладает правом на удержание причитающихся ему по договору комиссии сумм из средств, поступающих ему за счет комитента.
Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии, в том числе могут быть определены условия, являющиеся существенными для договора комиссии иного вида. Подзаконными актами являются, например, правила розничной комиссионной торговли предметами потребления. Особенности комиссионной продажи непродовольственными товарами установлены Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569.
Особой разновидностью договора комиссии является договор консигнации. Он предусматривает передачу товара комитентом на склад посредника-консигнатора, обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о «безвозвратности» определенного количества изделий (рис.2.2).
Рис.2.2
В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) право комиссионера на удержание собственности комитента прекращается, а его требования к комитенту удовлетворяются в пределах стоимости имущества, которое он удерживал, наравне с требованиями, обеспеченными залогом (п. 2 ст. 996 ГК РФ).
Кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения своих требований преимуществом перед залогодержателями, сохраняют свои преимущества и в отношении сумм, удержанных комиссионером. Иными словами, кредиторы не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ).
Комиссионер, продавший имущество по цене, ниже согласованной, обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что у него не было другой возможности и продажа по более низкой цене принесла бы еще большие убытки. В случае, когда комиссионер обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности это сделать.
Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.
2.3 ПРИМЕРНАЯ ФОРМА ДОГОВОРА КОМИССИИ.
ДОГОВОР КОМИССИИ.
№_____
г.______________________
______________________________
в лице__________________________
с одной стороны, и ______________________________
в дальнейшем «Комиссионер», в лице__________________________
на основании ______________________________
(устава, доверенности)
заключили настоящий договор о следующем:
1.Предмет договора
1.1. Комиссионер принимает на себя обязанность по поручению Комитента совершить от своего имени и за вознаграждение сделки с третьими лицами по ___________________
товаров согласно спецификации (Приложение №___), по цене, согласованной сторонами и определенной в протоколе согласования цены (Приложение №___)
1.2.Комиссионер обязуется совершать сделки на наиболее выгодных для Комитента условиях.
1.3. Комитент обязуется передать Комиссионеру__________________
______________________________
1.4. Срок исполнения обязанности Комиссионера по совершению сделок:________________.
1.5. Срок исполнения обязанности Комитента по передаче______________________
______________________________
1.6. _________________ товара оформляется договорами____________________
(продажа, закупка)
1.7. Права и обязанности по сделкам, совершенным Комиссионером с третьими лицами, принадлежат Комиссионеру, даже если Комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения.
1.8. Товар ______________________
(проданный, купленный)
Собственностью Комитента.
2. Вознаграждение и расходы.
2.1. Комиссионер за выполнение своей обязанности по ______________________________
товара получает комиссионное вознаграждение путем_________________________
(получения вознаграждения от Комитента
______________________________
(в денежном выражении или товаром(проданным или закупленным); удержания определенной суммы
______________________________
(из прибыли, полученной в результате продажи; сумм, полученных от Комитента на закупку товара);
______________________________
путем удержания товара(проданного или закупленного)
2.2. Размер вознаграждения составляет____________________
2.3. В случае, если Комиссионер совершил сделку __________на условиях, более выгодных
(продажи, закупки)
чем предусмотрено п.1.1. настоящего договора, Комитент уплачивает Комиссионеру в качестве дополнительного вознаграждения_______________
(часть)
2.4. Уплата вознаграждения производится поэтапно на основании актов, составляемых сторонами по мере совершения сделок Комиссионером.
2.5. Комитент оплачивает расходы Комиссионера по ______________________________
(транспортировке, хранению, страхованию
______________________________
оплате услуг банка по переводу платежей, пр.)
на основании калькуляции о понесенных расходах, но не более_____% от________________
______________________________
(цены, совершаемой сделки; пр.)
3. Обязанности Комиссионера.
3.1. Комиссионер совершает сделки в соответствии с указаниями Комитента, но вправе отступить от них в следующих случаях:
3.1.1. Если сделка совершается на условиях, явно выгодных для Комитента, и нет возможности связаться с ним, либо Комиссионер направил Комитенту запрос, но не получил своевременного ответа.
3.1.2. Если, совершая сделку на менее выгодных условиях, чем назначенные Комитентом, он предотвращает наступление еще более невыгодных последствий для Комитента.
Комиссионер обязан при первой возможности известить Комитента о сделанных отступлениях от указаний последнего.
3.2. Комиссионер также обязан:
3.2.1. В случае необходимости привлекать Комитента к участию в переговорах с третьими лицами.
3.2.2. Известить Комитента о наличии непредвиденных обстоятельств, препятствующих заключению сделки на условиях Комитента.
3.2.3. Предоставлять Комитенту отчет о ходе исполнения своих обязательств по настоящему договору _______________________, а также немедленно после исполнения
своих обязательств.
3.2.4. В течение _____ с момента получения____________________
по совершенной сделке.
4. Обязанности Комитента
Комитент обязан:
4.1. Рассмотреть отчет Комиссионера в течение __________с момента получения и принять от Комиссионера результаты совершенной сделки в течение ____________________с момента получения отчета. Если у Комитента имеются возражения по отчету, он должен сообщить о них в течение ___________________с момента получения отчета. Если по истечение _________________Комиссионер не получит возражений, отчет считается принятым и одобренным.
4.2. Принять на себя обязательства Комиссионера перед третьими лицами.
4.3. В случае необходимости обеспечить присутствие своих представителей на переговорах между Комиссионером и третьими лицами.
5. Ответственность сторон.
5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность, предусмотренную действующим законодательством.
5.2. За каждый день просрочки сдачи-приема__________________
несет ответственность в виде штрафа в размере ____от стоимости__________________.
6. Вступление договора в силу и его прекращение.
6.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до________.
6.2. Комиссионер вправе досрочно прекратить договор только в случае, когда исполнение поручения невозможно, либо Комитент нарушает условия договора.
6.3. Комитент вправе прекратить договор в любое время, уплатив Комиссионеру вознаграждение за фактически совершенные им действия и возместив его расходы по выполнению поручения.
7. Приложение к настоящему договору.
Все приложения к настоящему договору являются его неотъемлемыми частями.
Приложение №_____. ______________________________
Приложение №_____. ______________________________
8. Юридические адреса, банковские реквизиты и подписи сторон.
КОМИТЕНТ
Юридический адрес____________________ Юридический адрес____________________
______________________________
Телефон_______________________
Факс__________________________
Расчетный счет №_____________________ Расчетный счет №____________________
В_____________________________
(наименование банковского учреждения)
Отгрузочные реквизиты_________________ Отгрузочные реквизиты_________________
______________________________
______________________________
КОМИТЕНТ
______________________________
2.4 ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОМИССИИ.
Статья 1002 ГК РФ предусматривает возможность прекращения договора комиссии вследствие отказа комитента от исполнения договора и отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором.
В соответствии со ст. 1003 ГК РФ комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. При этом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.
Отказаться от срочного договора комиссионер может только тогда, когда такое право оговорено в договоре. Несмотря на заявленный отказ комиссионер обязан в течение срока, установленного для осуществления права распорядиться предметом комиссии, принимать меры, необходимые для сохранности имущества комитента (предмета комиссии).
Комитент, получив уведомление от комиссионера об отказе выполнять поручение, должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, не позднее 15 дней после получения уведомления, если в договоре не установлен иной срок (п. 2 ст. 1004 ГК РФ). Если он не выполнит этой обязанности, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно выгодной для комитента цене.
Кроме отказа комиссионера от исполнения договора, а также отмены поручения комитентом, законодательство предусматривает еще два случая прекращения договора комиссии. Так, договор прекращается вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). Права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента, переходят к комитенту (ст. 1002 ГК РФ).
3. УПРАВЛЕНИЕ ДОГОВОРНОЙ РАБОТОЙ.
Существование сложной системы договорных отношений в условиях рынка, необходимость рационального установления структуры хозяйственных связей ставят перед российской экономикой в целом и каждым хозяйствующим субъектом задачу совершенствования договорной работы, перевода ее на более высокий уровень, что настоятельно требует энергичного внедрения в практику функциональной подсистемы управления договорной работой, теоретически разработанной профессором В.А.Язевым. Коллективом
кафедры права Московского государственного университета коммерции (в то время ЗИСТа) по договору с Министерством торговли (ныне - Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации) разработана практическая модель управления договорной .работой в торговле, введенная приказом Минторга РСФСР от 5 марта 1991 г.№ 86 «О совершенствовании договорной работы и повышении ее эффективности». В новых условиях хозяйствования в эту модель следует внести коррективы, так как сейчас она становится все более актуальной. Конкретные меры в этом направлении состоят в следующем.
1. Договорная работа должна рассматриваться в качестве наиболее значимого, важного участка деятельности любой торговой организации.
2. В каждой организации целесообразно предусмотреть создание структурных подразделений по управлению договорной работой, определить лиц, ответственных за ее проведение, четко разграничить их функции, разработать должностные инструкции о правах, обязанностях и ответственности конкретных работников.
3. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе возможностей, потребностей и интересов основных структурных единиц и подразделений организации, на учете их запросов, требований к контрагентам.
4. Важен последовательный переход к практике долгосрочных договоров, поскольку они обладают более значительными регулятивными возможностями по сравнению с разовыми и краткосрочными договорами и отличаются от них не только сроком действия, но и наличием условий взаимовыгодного сотрудничества. Долгосрочный договор прежде всего создает условия для стабильности, а значит, и для уверенности в успехе хозяйственных связей между поставщиками и покупателями.
5. Важной задачей является наиболее эффективное использование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих в отношениях сторон, - от составления и рассмотрения проектов договоров, урегулирования спорных вопросов и подписания договоров до обеспечения соблюдения договорных обязательств.
6. В современных условиях работа предпринимателя требует овладения новыми знаниями, в частности, разработкой схем договорных связей достаточно сложных, многоуровневых, разветвленных. Коммерсантам приходится заниматься конструированием договорных схем, без которых невозможно решать серьезные хозяйственные проблемы. С этой целью, в частности, необходимо обеспечить правовое обучение работников, связанных с заключением и исполнением хозяйственных договоров.
7. В настоящее время требуются компьютерные программы управления договорной работой. Выход на подобный уровень помог бы торговым организациям резко повысить устойчивость и надежность их деятельности. Это касается прежде всего учета выполнения всех видов хозяйственных договоров, перевода его на ЭВМ.
Содержание договорной работы многообразно, в нее входят: составление и рассмотрение проектов договоров; их подписание; правильный выбор способа заключения договоров; составление и рассмотрение протоколов разногласий; защита интересов организации в юрисдикционных органах при разрешении преддоговорных споров; учет и хранение договорной документации; контроль за исполнением договорных обязательств; анализ и обобщение полученной информации о ходе выполнения обязательств.
Четкая организация договорной работы предполагает рассмотрение основных функций такой подсистемы. В наиболее общем виде функции любой управляющей системы сводятся к следующему алгоритму: анализ - планирование - организация управления - контроль исполнения. Вместе с тем каждая управляющая система, в том числе договорная работа, имеет свои конкретные объекты управления и конкретные задачи.
С учетом хозяйственных связей и структуры договорных отношений состав подсистемы основных функций договорной работы может быть определен следующим образом: прогнозирование; планирование договорной работы; сбор и анализ информации; подготовка и принятие управленческого решения о заключении договоров; организация, регулирование и координация управления договорной работой; постоянный контроль за исполнением договорных обязательств; организация учета, регистрации и хранения заключенных договоров. Эти функции подсистемы достаточно подробно изложены в статье профессора В.А. Язева «Управление договорной работой в народном хозяйстве» и в его монографии «Закон в советской торговле». Прошло много времени после их опубликования, однако актуальность рассмотренных в них проблем, связанных с организацией договорной работы, ничуть не меньше, чем прежде. Указанные функции подсистемы управления договорной работой имеют целью повышение ее эффективности. Для этого по всем видам договоров необходимо использовать комплекс критериев эффективности договорной работы, суть которых можно свести к следующему: своевременность заключения договоров; высокий профессионализм участников процесса заключения договоров; надлежащее исполнение договорных обязательств; обеспечение выполнения с их помощью реальных объемов производств, продаж, поставок, сбыта, снабжения и т.д.; удовлетворение потребностей организации в транспорте, обслуживании оборудования, ремонте и охране объектов, хозяйственном обслуживании; полное возмещение убытков, причиненных организации ее контрагентами; соблюдение принципов добропорядочности, верности слову, уважения сложившихся в условиях рынка традиций, правил деловой этики и др. Все сказанное выше требует поиска и реализации путей повышения экономической эффективности договорной работы в новых условиях хозяйствования.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ:
1. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ: ЧАСТИ ПЕРВАЯ, ВТОРАЯ, ТРЕТЬЯ (ПО СОСТ. НА 20 МАРТА 2006г.). – М.: ЮРАЙТ-ИЗДАТ, 2006. – 480с.
2. КОММЕРЧЕСКОЕ (ТОРГОВОЕ) ПРАВО: УЧЕБНИК/ ПОД РЕД. Ю.Е. БУЛАТЕЦКОГО И В.А. ЯЗЕВА. – М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2002. – 960с.
3. ПОЛОВЦЕВА Ф.П. КОММЕРЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ: УЧЕБНИК. – М.: ИНФРА-М, 2001. – 248с.
4. ЩУР Д.Л. ОСНОВЫ ТОРГОВЛИ. ОПТОВАЯ ТОРГОВЛЯ: НАСТОЛЬНАЯ КНИГА РУКОВОДИТЕЛЯ, ГЛАВНОГО БУХГАЛТЕРА И ЮРИСТА. – 2-Е ИЗД., ПЕРЕРАБОТАННОЕ И ДОПОЛНЕННОЕ/ Д.Л.ЩУР, Л.В. ТРУХАНОВИЧ.- М.: «ДЕЛО И СЕРВИС», 2000. – 544с.
СОДЕРЖАНИЕ:
1. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ…………………………1
1.1. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА…………………………………1
1.2. СВОБОДА ДОГОВОРА В УСЛОВИЯХ РЫНОЧНЫХ
ОТНОШЕНИЙ………………………………………………………
1.3. СОДЕРЖАНИЕ И ФОРМА ДОГОВОРА………………………………..4
1.4. КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ……………………………………..7
1.5. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ…………………………….. 9
2. ДОГОВОР КОМИССИИ……………………………………………………..
2.1. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА………………………………………………….15
2.2. ЭЛЕМЕНТЫ И СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА………………………….15
2.3. ПРИМЕРНАЯ ФОРМА ДОГОВОРА КОМИССИИ……………………22
2.4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОМИССИИ…………………………..24
3. УПРАВЛЕНИЕ ДОГОВОРНОЙ РАБОТОЙ………………………..………25