Виды предпринимательского договора

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств, при осуществлении предпринимательской деятельности. Общее правило гласит о том, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность даже при отсутствии его вины, за исключением случаев. Если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы. В то же время  сторонам предпринимательского оборота предоставляется возможность установить в договоре вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Условие о вине может быть установлено законом.

Особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, как правило, рассматриваются в арбитражном порядке.  Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, относятся к экономическим спорам, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с Арбитражным  процессуальным кодексом РФ. К ним относятся споры о разногласиях по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий, по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами, об изменении условий или о расторжении договора, о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.[8]. Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть рассмотрение споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ – постоянно действующем третейском суде.

Однако если одной из сторон предпринимательского договора выступает гражданин-потребитель (договоры розничной купли-продажи, проката и т.д.), то  споры рассматриваются в судах общей юрисдикции.

На основе вышеуказанных особенностей, характерных для предпринимательского договора, следует дать его общее определение.

Договор в сфере предпринимательства (предпринимательский договор) – заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

1.2. Признаки и существенные условия договоров в сфере предпринимательской деятельности.

Термин "предпринимательский договор" в ГК РФ не употребляется. Но в ряде его статей, предусматривающих те или иные условия и особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности[9]. Во многих случаях в ГК РФ имеется дифференциация регулирования договоров, заключенных между предпринимателями, и бытовых сделок, участниками которых являются граждане. Например, в главу 49 "Поручение" включены специальные правила о договоре поручения, заключаемом коммерческим представителем; различаются некоторые правила о договоре энергоснабжения, заключаемом гражданином-потребителем и юридическим лицом, и др. Некоторые договоры, предусмотренные в ГК РФ, заключаются только при осуществлении предпринимательской деятельности (например, договоры поставки, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др.). Предпринимательский договор как соглашение двух юридически равноправных партнеров отражает частный интерес сторон.
          Основные начала гражданского законодательства, закрепленные ст. 1 ГК РФ, распространяются как на граждан, так и на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Предприниматели свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора. Частный интерес предпринимателей обеспечивается и при реализации принципов равенства участников регулируемых законодательством о предпринимательской деятельности отношений, неприкосновенности собственности, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты, а также свободы договора.
          Заключение предпринимательских договоров осуществляется в соответствии с принципом свободы договора.[10] Свобода договора означает:
          - свободу в решении вопроса о заключении или незаключении договора;
          -   свободу в выборе вида заключаемого договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного в нормативно-правовых актах;
          - свободу в выборе контрагента по договору;
          - свободу в формулировании условий договора, которые при этом не должны противоречить императивным нормам нормативно-правовых актов.
          Действие принципа свободы договора обеспечивает максимум возможностей для занятия предпринимательской деятельностью, поскольку она преимущественно осуществляется в договорной форме.
          Государство заинтересовано в стабильном развитии предпринимательской деятельности, в связи с чем правовое регулирование договоров осуществляется в основном диспозитивными нормами. Приоритет согласованных воль предпринимателей при заключении договора выражается и в п. 5 ст. 421 ГК РФ о регулировании условий договора обычаями делового оборота только в случае, если соответствующее условие договора не определено сторонами самостоятельно или диспозитивной нормой. Заключая договоры, предприниматели должны учитывать не только правила гражданского законодательства о договорах, но и требования налогового, бюджетного, таможенного и иных отраслей законодательства.
          В процессе осуществления многих видов предпринимательской деятельности затрагиваются интересы больших групп населения, а также государственные интересы. Признавая общественные интересы в качестве публичных, для их защиты государство устанавливает более жесткие правила к предпринимателям, которые в ряде случаев ограничивают свободу договора.
Такие ограничения устанавливаются для защиты гражданина - более слабой стороны в сделке[11], так и для защиты самих предпринимателей (законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг).
          Ограничения принципа свободы договора в сфере предпринимательской деятельности касаются всех составляющих этого принципа:
          - ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке);
          - ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, Правила поставки газа в Российской Федерации 1998 г. при газоснабжении потребителей предписывают заключать договор поставки газа);
          - ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах;
          - ограничение свободы в формулировании условий договора;
          - ограничение свободы в выборе способа заключения договора в связи с требованием заключения отдельных видов договоров на торгах и др.
          Оценивая предпринимательский характер того или иного договора, необходимо руководствоваться несколькими принципами (критериями):
во-первых, связью с предпринимательской деятельностью. Предпринимательские договоры заключаются в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно не могут считаться предпринимательскими договоры, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (например, опосредующие благотворительную деятельность);
во-вторых, субъектным составом договора. Предпринимательским в собственном смысле может считаться договор, заключаемый контрагентами, являющимися предпринимателями, действующими в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных в ГК РФ. В этом случае на заключенный договор субъектами, профессионально осуществляющими деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, распространяются единые правила законодательства о предпринимательской деятельности. Предпринимательским для одной стороны (предпринимателя) будет считаться договор, заключенный с потребителем (например, договор розничной купли-продажи). В этом случае договор регулируется гражданским законодательством, направленным на защиту фактически более слабой стороны в сделке - потребителя. При осуществлении предпринимательской деятельности некоммерческими организациями в установленных нормативными правовыми актами случаях для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующей данным целям, на заключаемые договоры распространяются соответствующие правила о договорах в сфере предпринимательской деятельности; в-третьих, характерным признаком предпринимательских договоров можно считать их возмездный характер. Подавляющее большинство договоров, заключаемых в сфере предпринимательства, являются возмездными. Не случайно в ГК РФ установлен запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями[12]. Данный запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к их предпринимательской деятельности применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций[13]. Таким образом, предпринимательский договор - это соглашение лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении предпринимательских прав и обязанностей, направленных на достижение установленных соглашением целей.

1.3.  Классификация договоров в сфере предпринимательской деятельности

Предприниматель в своей хозяйственной практике встречается с необходимостью заключения различных типов договоров и вынужден в соответствии с этим нести различные договорные обязательства, что привело к образованию специальной отрасли права — обязательственного права. Содержание прав и обязанностей сторон зависит в основном от предмета договора, а предметом может быть купля-продажа, кооперация, аренда, посредничество и т. д. На практике предприниматель обычно старается определить для себя типовые формы договоров, которые он мог бы использовать в качестве основы для заключения сделки. В большинстве случаев предприниматели выделяют следующие типы договоров:

• учредительный договор;

• договор купли-продажи;

• договор имущественного найма;

• договор аренды;

• договор лизинга;

• договор подряда;

• договор о кооперации;

• договор о создании консорциума;

• договор поручения;

• договор комиссии;

• агентский договор;

• договор об исключительной продаже товаров;

• договор о франчайзинге;                        

• договор о факторинге;

• договор хранения;

• договор о создании совместного (смешанного) предприятия;

• договор проектного финансирования.

Практики утверждают, что наиболее сложным (как по своей структуре, так и по вытекающим из него последствиям) выступает импресарский контракт, который почти всегда не подлежит разглашению. При подготовке импресарского контракта различают две его ступени:

• подписание договора о передаче прав на заключение импресарского контракта: этот договор подписывается менеджером (импресарио) и исполнителем (певцом, танцором и др.) или творческим коллективом;

• подписание самого импресарского контракта: этот контракт подписывается импресарио (менеджером), с одной стороны, и предпринимателем — организатором шоу, концерта, программы и т. д., с другой

Импресарский контракт предусматривает порядок и форму возмещения возможных убытков (вплоть до наложения ареста на движимое и недвижимое имущество творческого коллектива). В случае неправомерного обращения импресарио в судебные инстанции и проигрыше судебного процесса импресарио несет судебные издержки и возмещает ущерб, нанесенный репутации творческого коллектива или исполнителя, а также прямой материальный ущерб, вызванный его непрофессиональными действиями или неисполнением каких-либо договорных условий.

                  Внешнеэкономический договор (контракт)- это материально оформленное соглашение двух ли больше субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленная на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности.

К таким договорам относятся:

1.                  международные дистрибьюторские контракты,

2.                  международный агенсткий договор,

3.                  контракты международного посредничества,

4.                  международный франчайзинг,

5.                  международное соглашение о неразглашении конфидециальной информации

Для подготовки текста договора нередко привлекаются специалисты или консультанты.

Глава 2.  Предпринимательский договор во внешнеэкономической деятельности

2.1. Характеристика внешнеэкономического договора (контракта)

Договор представляет собой основную форму организации взаимных отношений между участниками ВЭД (внешнеэкономической деятельности). Законодательство не дает прямого определения внешнеэкономического или внешнеторгового договора. Принято считать, что внешнеэкономические договоры представляют собой разновидности гражданско-правовых договоров, осложненных иностранным элементом. Поскольку, согласно п.1 ст.154 ГК РФ гражданско-правовой договор определяется как двух- или многосторонняя сделка, можно говорить, что внешнеэкономический договор, в свою очередь, является разновидностью внешнеэкономической сделки. Термин «внешнеэкономическая сделка» косвенным образом определяется в п.2 ст.1209 ГК, из которого можно сделать вывод о том, что внешнеэкономической сделке присущи 2 существенных признака:

1)                 ее внешний и

2)                 предпринимательский характер.

Ранее действовавшим законодательством использовался термин «внешнеторговый договор», который принято было понимать в широком смысле.

Так же, как и внешний характер деятельности, рассмотренный в общей части, внешний характер договора может определяться альтернативно – либо по признаку нерезидентности одного из субъектов, либо по признаку перемещения товара из одной страны в другую. Кроме того, вплоть до вступления в силу 7 июля 1992 г. ОГЗ СССР 1991 года, согласно положениям ГК РСФСР 1964 г. внешний характер договора определялся его заключением за границей СССР.

Надо заметить, что международные конвенции, регулирующие отдельные виды внешнеэкономических договоров, предпочитают использовать признак перемещения через границу, а не признак резидентности субъекта.

Так, согласно Венской конвенции, купля-продажа признается международной, если коммерческие предприятия контрагентов находятся в разных странах. Причем под коммерческими предприятиями могут пониматься и филиалы иностранных фирм. Поэтому договор купли-продажи, заключенный между двумя российскими организациями, но связанный с поставкой товара в адрес филиала одной из них за границей РФ, будет считаться международным.

Также и Варшавская конвенция 1929 года о договорах международной воздушной перевозки международными считает такие перелеты, в которых либо пункт отправления и пункт назначения находятся в разных странах, либо, даже если они находятся в одной стране, но пункт промежуточной посадки находится в другой.

В рамках внешнеэкономической монополии, которая существовала в СССР, когда торговать с иностранными контрагентами могли только некоторые организации, которым это право было предоставлено специально. Поэтому в СССР признак резидентности и признак перемещения через границу совпадали. По этой причине предпочтение отдавалось более заметному и формальному признаку резидентности. В настоящее время в связи с расширением возможности участвовать во внешнеэкономической деятельности можно отметить двойственный подход: в вопросе применения международных конвенций значение имеет перемещение товара через границу, а в вопросе применения коллизионных норм – национальная принадлежность контрагентов.

В настоящее время принцип определения внешнего характера договора местом его заключения практически не используется.

Между тем, именно этот принцип был основным по ГК РСФСР 1964 года. Так, согласно ч.1 ст.566 ГК РСФСР «Права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам ее совершения». В советское время договоры редко заключались за границей, поэтому особой проблемы не было. Но в конце 1980-ых начался бум частного предпринимательства, в том числе и во внешнеэкономической сфере. Так, некоторые директора заимели привычку заключать договоры где-нибудь на курорте. Выезжали два таких советских бизнесмена куда-нибудь в Ниццу, заключали между пляжами и ресторанами договор, а юристы потом вопрошали: «Нам что, французское право применять?». С введением в действие ОГЗ 1991 года в действие была введена ст.166, которая содержала другие коллизионные правила по принципу более тесной связи с правоотношением.

Признак предпринимательского характера также может определяться двояко: во-первых, по статусу субъектов отношения. Именно этого подхода придерживается ст.1209 ГК РФ, в которой применение правил о внешнеэкономических договорах ставится в зависимость от того, кто его заключает: если юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, то правила применяются, если нет, то нет. Причем в данном случае законодатель не делает различий между коммерческими и некоммерческими юридическими лицами.

В то же время известен и второй возможный признак – по характеру содержания договора и договорного обязательства. Так, например, договор поставки или коммерческой концессии по определению может быть только предпринимательским.

Итак, дадим определение:

Внешнеэкономический договор – это соглашение двух или более лиц, имеющих различную национальную принадлежность либо имеющих коммерческие предприятия в разных странах, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением этими лицами предпринимательской деятельности.

Внешнеэкономические договоры обычно имеют следующую структуру:

1.Преамбула, в которой указываются стороны, их представители, подписавшие договор, и основания их полномочий.

2.Условия, характеризующие предмет договора.

3.Порядок исполнения сторонами своих обязанностей.

4.Условия об арбитраже и применимом праве.

5.Условия о языке контракта и порядке его изменения.

6.Платежные и регистрационные реквизиты сторон.

Правовой основой международных контрактов является Институт международной коммерческой сделки - совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих порядок и формы совершения международных сделок, их содержание и условия[3].

Одной из важнейших универсальных правовых норм в области международного торгового права выступает Венская конвенция ООН 1980 года О договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция вступила в силу 1 января 1988 года. СССР присоединился к ней в мае 1990 года, и положения этой Конвенции стали для него юридическими обязательствами с 1 сентября 1991 года.

В Венской конвенции содержится ряд положений, имеющих принципиальное значение в сфере международного коммерческого оборота. К ним относятся:

        понятие договора международной купли-продажи товаров (международного коммерческого контракта);

        порядок заключения контрактов между отсутствующими сторонами;

        форма контрактов;

        основное содержание прав и обязанностей продавца и покупателя;

        ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов.

Конвенция содержит также принципы регулирования трех важных аспектов:

        наличие и материальную действительность соглашения сторон о выборе применимого права;

        наличие и материальную действительность международного коммерческого контракта или его условий;