Наследственные отношения в международном частном праве

Республика Беларусь не участвует в Гаагских конвенциях по вопросам наследственных отношений  с иностранным элементом. Проблемы наследственных отношений с иностранным  элементом, в которых участвуют  белорусские граждане, могут быть решены с помощью механизмов правовой помощи. В договорах о правовой помощи есть  соответствующие положения. В частности, часть пятая Кишиневской конвенции 2002 г. «Наследование» (статьи 47-53) подробно регулирует наследственные отношения между лицами государств-участников. В статье 47 Кишиневской конвенции 2002 г. специально выделяется принцип национального режима в наследственных отношениях: граждане каждого государства-участника могут наследовать на территориях других государств-участников имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и отечественные граждане [21, с. 309].

Очень важны положения  договоров о правовой помощи по вопросам компетенции органов государств-участников в делах о наследовании. Преимущество отдается учреждениям по месту жительства наследодателя в момент смерти, а также по месту нахождения недвижимого наследуемого имущества (статья 51 Кишиневской конвенции 2002 г.). В некоторых договорах о правовой помощи правила компетенции дифференцируются в зависимости от того, осуществляется наследование по закону или по завещанию. Так, согласно статья 48 Договора между Республикой Беларусь и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам для раскрытия и оглашения завещания компетентно учреждение государства-участника, на территории которого находится завещание. Однако если наследодатель является гражданином другого государства-участника, то компетентному учреждению этого государства пересылается копия завещания и протокола о раскрытии завещания, а по требованию должен быть передан также и оригинал завещания [8, с. 253].

В договорах о правовой помощи закрепляются полномочия и обязанности  учреждений государств-участников по принятию мер для охраны наследства. Учреждения государств-участников, руководствуясь своим законодательством, принимают меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других государств-участников или для управления им. Об этих мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение государства-участника, гражданином которой является наследодатель. Договоры о правовой помощи предусматривают, что дипломатическое представительство или консульское учреждение может принять участие в осуществлении этих мер. В некоторых договорах о правовой помощи уточняется роль загранучреждений в делах о наследовании. Подробно урегулированы эти вопросы в договоре о правовой помощи между Беларусью и Литвой:

- согласно пункта 4 статьи 47 срок вступления в наследство отсчитывается со дня получения уведомления дипломатическим представительством или консульским учреждением о смерти наследодателя;

- в статье 50 регулируется ситуация, когда гражданин государства-участника умер во время поездки по территории другого государства-участника, где он не имел постоянного места жительства, в таком случае вещи, находившиеся при умершем, должны быть переданы дипломатическому представительству или консульскому учреждению государства гражданства;

- по статье 51 движимое наследственное имущество либо денежная сумма, полученная от продажи движимого или недвижимого наследственного имущества, после окончания наследственного исполнения подлежит выдаче наследникам, являющимся гражданами другого государства-участника,  через дипломатическое представительство или консульское учреждение государства гражданства наследников.

Белорусское законодательство предусматривает два основания  наследования: по завещанию и по закону. В любом случае для получения наследства необходимо его принять в шестимесячный срок после смерти наследодателя. Для принятия наследства гражданину необходимо обратиться к нотариусу по месту открытия наследства (по мессу жительства либо по месту нахождения недвижимого имущества) с письменным заявлением о принятии наследства либо сразу с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство[34, с.343].

В соответствии с действующим  законодательством Республики Беларусь нотариус наряду с другими действиями вправе совершать:

• удостоверяют сделки (договоры, завещания, доверенности и др.);
• принимают меры по охране наследства и управлению им;
• выдают свидетельства о праве на наследство[11].

Таким образом, участие  в отношениях по вопросам наследственного  права с иностранным элементом определено статьями 1133-1135 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Наследование – это переход прав и обязанностей умершего лица (наследодателя) к его наследникам согласно принятому в стране законодательству. По белорусскому законодательству отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.4 НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ.

 

 

Завещание – письменное волеизъявление наследодателя, совершенное в установленной законом форме, направленное на определение юридической судьбы его имущества после смерти [36, с.113].

Форма завещательного распоряжения определяется статутом, применимым к  наследованию, — таково общее правило.  Вместе с тем большинство стран  мира  предусматривает и возможность альтернативного решения коллизионного вопроса в этой сфере. В венгерском законе, например это осуществляется следующим образом: «К завещательным распоряжениям применяется  правопорядок, который был последним личным законом наследодателя.  Завещание и его отмена будут считаться действительными с точки зрения  формы, если они удовлетворяют требованиям венгерского закона или:

а) того  закона, который действовал в момент и вместе совершения или  отмены  завещательного распоряжения, либо

б) личного закона наследодателя  в момент  составления или отмены завещания либо смерти лица, или 

в) того закона,  который действовал в стране домициля наследодателя  или его обычного  местопребывания  в момент составления или отмены завещательного  распоряжения или смерти, либо

г) закона место нахождения недвижимости в  случае завещания такого имущества (пункт 2 статьи 36).

 Чешский и польский законодатели  иначе подходя к затронутому  вопросу и  не распространяют  отечественное право на регламентацию  действительности  завещания с точки зрения формы с помощью альтернативной привязки. В § 18  Закона о международном частном праве и процессе Чехии и статье 35 польского Закона предусматривается, что форма завещания определяется правом  государства, гражданином которого был наследодатель в момент оставления  завещания; достаточно, однако, если был соблюден закон государства, на  территории которого было составлено завещание. «Это правило, — добавляется  в чешском акте, — действует и в отношении отмены завещания».

  Весьма характерным  с позиций, предложенных в нормативном  акте привязок, регулирующих форму  завещания, предстает японский  Закон о праве, применимом к  форме завещания от 10 июня 1964 г. № 100. В частности, его статья  2 устанавливает: «Форма завещательного распоряжения будет считаться действительной, если она соответствует:

1) праву места совершения  акта (lex  loci actus);

2) праву того государства,  гражданином которого был завещатель  в  момент составления завещания  или смерти;

3) закону страны, в  которой  наследодатель проживал  в момент составления завещания  или смерти;

4) праву страны, в которой  наследодатель имел постоянное место жительства в момент  составления завещания или смерти;

5) в отношении недвижимости  — закону  страны, на территории  которой находится недвижимое  имущество (lex situs)».

    Следует отметить, что приведенное регулирование  воспроизводит нормы  Гаагской конвенции 1961 г. О праве, применимом к форме завещания,  участницей которой наряду с другими странами является и Япония (для нее  Конвенция вступила в силу со 2 августа 1964 г.).

   Согласно действующему  Вводному закону ГГУ, содержащему  новое  регулирование о международном частном праве, решение вопросов  наследственных отношений сходно с вышеприведенным, поскольку ФРГ также  участвует в Гаагской конвенции также, как и Япония, инкорпорировала ее в  свое внутреннее право (статьи 25, 26 Вводного закона ГГУ с изменениями и  дополнениями 1986, 1991, 1992 гг.).

   Весьма широкий  спектр коллизионных привязок  для определения закона,  которому  подчиняется форма завещательного  распоряжения, сформулирован в   некоторых двусторонних договорах  о правовой помощи. Например,  примечательна статья 22 советско-кипрского Договора о правовой помощи по  гражданским и уголовным делам от 19 января 1984 г.: «Завещание гражданина  договаривающейся стороны по своей форме признается действительным, если  при его составлении было соблюдено:

1) законодательство государства,  на  территории которого завещание  было составлено; или 

2) законодательство  договаривающейся стороны, гражданином которой наследодатель был в момент составления завещания или в момент своей смерти, или законодательство  государства, на территории которого наследодатель имел в один из указанных  моментов местожительство» (пункт 1).

В части, касающейся недвижимого  имущества, завещание признается действительным, если соблюдено  законодательство договаривающегося государства, на территории которого  находится недвижимое имущество (пункт 2).

Приведенные положения  относятся и  к отмене завещания. Аналогичны постановления статьи 25 советско-финляндского Договора, датируемого 12 августа 1982 г.

В международной практике возникает целый ряд вопросов, касающихся наследования по завещанию, и прежде всего относительно способности лица к составлению и отмене завещания, а также формы самого завещания.

В большинстве стран завещание  должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса.

В практике Инюрколлегии при Московской коллегии адвокатов, которая вела в Советском Союзе наследственные дела, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре - советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем прежде всего возникают  вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места  нахождения имущества или закон  места составления завещания и т.д.

Так же как и в отношении наследования по закону, при наследовании по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Приведем пример из зарубежной практики.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго  до смерти сделал в Малаге (Испания) завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущество должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Малаге должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испанский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в первой инстанции суд признал завещание действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на основе обратной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места нахождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (статья 851 ГК Испании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался  применить обратную отсылку и  признал действительность завещания, составленного в соответствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со статьей 12.II ГК Испании отсылка к иностранному праву понимается как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, если же к праву иного государства - тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определяется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-правовой сделкой, к нему не могут быть применены  общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят императивный характер.

В Республике Беларусь по завещанию наследниками могут быть и юридические лица, и административно-территориальные  единицы, и государство Республики Беларусь [35, с. 9].

Таким образом, форма  завещательного распоряжения определяется статутом, применимом к наследованию, -  это общее правило наследственных отношений. Но вместе с этим большинство стран мира предусматривает и возможность альтернативного решения коллизионного вопроса в этой сфере.