Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственный обществ, аффилированные лица

     Доклад.

     Правовое  регулирование экономической зависимости хозяйственный обществ. Аффилированные лица 
 

     Экономическая зависимость субъектов предпринимательской  деятельности является предметом правового  регулирования различных отраслей законодательства, каждая из которых имеет специфические цели и задачи выделения и регламентации этого экономико-правового явления. Экономическая зависимость в общегражданском законодательстве регулируется путем определения особенностей правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ, в налоговом - посредством регламентации отношений с участием взаимозависимых лиц, в законодательстве о конкуренции - через правовую категорию "группа лиц".

     Предметом корпоративного права является аффилированность хозяйствующих субъектов, организованных по корпоративному принципу.

     Заметим, что осуществляемое ранее правовое регулирование аффилированных лиц  законодательством о конкуренции  вызывало обоснованную критику специалистов. Действительно, несмотря на определение  этого понятия в ранее действующем Законе РСФСР 1991 г. о конкуренции, сама аффилированность и ее последствия, по сути, никогда не были предметом антимонопольного регулирования: в законодательстве о защите конкуренции отсутствовали положения о специфике антимонопольного контроля за деятельностью аффилированных лиц, об учете их влияния при оценке состояния конкурентной среды, о возможности воздействия на лиц, являющихся аффилированными. Органы Федеральной антимонопольной службы не могли применить никаких правовых механизмов к аффилированным лицам, подобно тому, как это возможно по отношению к группе лиц. Эти обстоятельства, в частности, стали одной из причин выведения категории аффилированности из сферы антимонопольного регулирования.

     В настоящее время категория аффилированности используется в корпоративном праве  в следующих случаях:

     1) при определении лиц, заинтересованных  в совершении хозяйственным обществом  сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);

     2) при определении независимых  директоров, имеющих право принимать  решение о совершении открытым акционерным обществом с числом акционеров более 1000 сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона об АО);

     3) при определении перечня лиц,  информация о которых предоставляется участниками хозяйственного общества этому обществу (ст. ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);

     4) при установлении перечня лиц,  информация о которых раскрывается  акционерным обществом (ст. 93 Закона об АО);

     5) при определении лиц, обязанных  в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения более 30% акций открытого акционерного общества.

     Аффилированные  лица - англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения  между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных  формах зависимости и контроля. В зарубежном законодательстве в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности.

     Под аффилированными лицами Закон о конкуренции в ныне действующей редакции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В доктрине аффилированные лица определяются как те, которые "в результате приобретения определенного пакета акций АО либо в силу своего должностного положения в обществе (члена совета директоров, исполнительного органа), либо в силу иных обстоятельств могут в той или иной степени контролировать деятельность общества"¹.

     Понятие "аффилированное лицо" раскрывается в Законе о конкуренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных. К общим признакам аффилированных лиц, - пишет К.Ю. Тотьев, - следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости. При этом автор под составом аффилированности понимает предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности - юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам².

     Причиной  зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения законодательства могут быть отношения различного рода:

     - имущественные, основанные на  владении весомым пакетом акций  (долей участия) в уставном  капитале хозяйственного общества;

     - договорные, основанные на наличии  договорных обязательств, позволяющих  одной стороне определять условия  ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);

     - организационно-управленческие, в частности,  основанные на участии физических  лиц в органах управления юридических  лиц;

     - родственные.

     Законодатель  выделяет аффилированных лиц юридического и физического лица.

     Аффилированными лицами юридического лица в соответствии с положениями Закона о конкуренции, не утратившими силу в настоящий момент, являются:

     - член его совета директоров  или иного коллегиального органа  управления, член его коллегиального  исполнительного органа, а также  лицо, осуществляющее полномочия  его единоличного исполнительного  органа;

     - лица, принадлежащие к той группе  лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

     - лица, которые имеют право распоряжаться  более чем 20% общего количества  голосов, приходящихся на голосующие  акции либо составляющие уставный  или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;

     - юридическое лицо, в котором данное  юридическое лицо имеет право  распоряжаться более чем 20% общего  количества голосов, приходящихся  на голосующие акции либо составляющие  уставный или складочный капитал,  вклады, доли данного юридического  лица;

     - если юридическое лицо является участником ФПГ, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников ФПГ, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников ФПГ.

     Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего  предпринимательскую деятельность, являются:

     - лица, принадлежащие к той группе  лиц, к которой принадлежит  данное физическое лицо;

     - юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица.

     Как следует из приведенных законодательных норм, во-первых, в российском правопорядке аффилированность понимается как способность одностороннего воздействия или влияния одного участника хозяйственного оборота на другого. То есть если "A" аффилированно к "B", а "B" аффилированно к "C", то это еще не означает, что "A" аффилированно к "C", за исключением принадлежности "A", "B" и "C" к одной группе лиц. Во-вторых, в российском законодательстве институт аффилированных лиц определялся в контексте сугубо "антимонопольного понятия" - группа лиц. Конструкция ст. 4 прежнего антимонопольного Закона была такова, что "группа лиц" содержалась "внутри" категории "аффилированные лица". Понятия "аффилированные лица" и "группа лиц", исходя из имевшихся в этом Законе подходов, относились друг к другу как общее к частному, поскольку лица могли быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц. В-третьих, исключая аффилированность физических лиц, не осуществляющих предпринимательской деятельности (что следует из буквального прочтения абз. 26 ст. 4 Закона о конкуренции), прежний антимонопольный Закон вступал в противоречие с собственными положениями о принадлежности к аффилированным лицам всех участников группы лиц, в том числе и физических лиц, не осуществляющих предпринимательской деятельности.

     Вступивший  в силу в октябре 2006 г. Закон о защите конкуренции определяет "группу лиц", не "привязывая" ее к категории аффилированности. Перед законодателем сегодня стоит важная для правоприменительной практики задача - разработать адекватное требованиям времени понятие "аффилированное лицо", избегая при этом выявившихся в процессе применения прежнего Закона о конкуренции недостатков.

     Новые тенденции в регулировании  аффилированности. Следует заметить, что понятие "аффилированные лица" в последнее время превращается в межотраслевое. Так, оно используется в законодательстве о бухгалтерском учете, заложено в концепцию предлагаемых Министерством финансов РФ изменений в правовом регулировании взаимозависимых лиц. Действительно, очень часто правовые категории имеют тенденцию к универсализации, к распространению на другие сферы правового регулирования. Эта тенденция основана на принципе законотворческой экономии, требующем сокращения числа используемых правовых дефиниций, близких по содержанию.

     В целом разделяя такой подход, как  способствующий единообразию законодательства и правоприменения, мы поддерживаем позицию специалистов, которые видят  перспективный путь развития российского  законодательства об аффилированных лицах в конкретизации перечня социальных связей, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота для тех или иных конкретных целей законодательства, а не путем создания унифицированного понятия аффилированности и его всеобщего применения.

     Необходимо  отказаться от смешения понятий аффилированности для целей корпоративного права, для целей законодательства о защите конкуренции и для целей налогового регулирования. Базовое понимание аффилированности как способности влиять на предпринимательскую деятельность других лиц в различных отраслях и институтах законодательства должно быть дифференцировано с учетом целей, наиболее близко отвечающих функциональному предназначению соответствующих отраслей и институтов. Для этого требуется выявление ключевых ценностей, правовую охрану которых обеспечивают соответствующие правовые институты.

     Так, И.В. Редькин определил цель регламентации института аффилированных лиц в корпоративных правоотношениях как обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотребления лиц, имеющих влияние на деятельность компании³. "В акционерном праве, - пишет А.Н. Ахмедшина, - положения об аффилированных лицах должны создать правовой механизм, способный обеспечить разрешение "конфликта интересов" между обществом и его директорами, управляющими, реализацию принципа "приобретения гражданских прав и обязанностей своей волей и в своем интересе"⁴. Цель регулирования экономической зависимости в антимонопольном законодательстве - обеспечение возможности конкурентного поведения хозяйствующих субъектов на товарном и финансовом рынках, в налоговом - защита публичных интересов с целью наиболее полного взимания налогов.

     Представляется  обоснованным предложение авторов  Концепции развития корпоративного законодательства о внесении в законодательство изменения, касающегося отказа от единственно  принятой в настоящее время формулировки аффилированности как способности одностороннего влияния одного участника оборота на другого (курсив нежирный). Необходимо легальное признание категории социальной связанности, т.е. заинтересованности одного участника оборота в наступлении положительных последствий для другого участника оборота.