Для соотношения насилия и нападения  характерно то, что нападение, не соединенное  с насилием, невозможно, но не всякое насилие имеет форму нападения. В уголовно-правовом смысле нападение  стоит понимать как «агрессивное противоправное действие, совершенное с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия, как средства достижения этой цели».

     Формы совершения нападения различаются  по форме воздействия на потерпевшего, т.е. либо применение насилия (физического или психического), либо создание реальной угрозы его немедленного применения.

     Реальное  применение насилия при нападении - это совершение активных действий, направленных на нарушение целостности, как самого объекта, так и окружающей его среды. Насилие проявляется:

     - в причинении физическому лицу  смерти или телесных повреждений;

     - в повреждении (уничтожении) одежды, другого личного имущества;

     - в повреждении (уничтожении) транспортных средств, транспортных сооружений, зданий и т.п.;

     - в создании беспорядка и др.

     По  ранее действовавшему законодательству к формам бандитизма относили организацию  вооруженных банд, участие в бандах, участие в нападениях, совершаемых бандой. Изменение законодательства повлекло и изменение содержания этого объективного признака бандитизма. В действующем составе бандитизма, предусмотренном ст. 209 УК РФ, выделяются следующие формы бандитизма: создание банды; руководство бандой; участие в банде; участие в нападениях, совершаемых бандой; совершение создания банды, руководства бандой, участия в банде и в совершаемых ею нападениях с использованием своего служебного положения. Состав этого преступления является усеченным, поскольку считается оконченным с момента создания банды. Для состава бандитизма достаточно совершения хотя бы одного из этих деяний. [12, с. 13]

     Вооруженная банда - один из видов преступного  сообщества.

     Обязательным  признаком банды является ее вооруженность, предполагающая наличие оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленность об этом других членов банды. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Федерального закона «Об оружии», а в необходимых случаях и заключением экспертов. [2]

     Оружие  может быть любое - огнестрельное, холодное, метательное, газовое (на приобретение которого требуется разрешение), пневматическое (определенной дульной энергии и калибра, оборот которого в РФ ограничен спортивными объемами), промышленного отечественного и иностранного производства или самодельного изготовления, различные взрывчатые вещества и взрывные устройства. [14, с. 28]

     Не  могут рассматриваться в качестве оружия различные устройства, снаряженные  слезоточивыми или раздражающими веществами, электрошоковые и другие устройства, не подлежащие регистрации и для приобретения которых не требуется специального разрешения (лицензии).

     Использование непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может  рассматриваться в качестве признака вооруженности.

Глава 2 Уголовно-правовая характеристика бандитизма

2.1 Субъективные и объективные признаки бандитизма

 

     Родовым объектом бандитизма являются основы общественной безопасности. Организация  вооруженных банд и нападениями, совершаемыми такими бандами, представляют серьезную угрозу для общественной безопасности и общественного порядка. Нападения вооруженных банд на отдельных граждан, предприятия и учреждения сопряжены обычно с тяжкими посягательствами на жизнь и здоровье граждан. И, одновременно наносят, как правило, большой ущерб личной, государственной и общественной собственности.

     С объективной стороны состав бандитизма предполагает:

     - создание, организацию, а равно и руководство вооруженной бандой;

     - участие в устойчивой вооруженной группе (банде);

     - участие в совершаемых бандой нападениях.

     Для состава бандитизма достаточно совершение хотя бы одного из этих деяний. Вооруженная  банда - один из видов преступного сообщества. Понятие вооруженной банды предполагает четыре обязательных признака.

     Первый  признак относится к числу  лиц, образующих банду. Совершенно очевидно, что, будучи одним из видов преступного  сообщества, банда может состоять из двух и более лиц.

     Второй  признак вооруженной банды относится  к цели объединения между собой лиц, входящих в банду. Банда - это группа лиц, объединившихся в целях нападения на граждан или организации. Нет бандитизма там, где группа лиц объединилась для совершения каких-либо иных общественно опасных деяний, например для изготовления поддельных денег или для занятия контрабандой.

     Третий  признак вооруженной банды касается характера объединения между  лицами, входящими в банду - сплоченность. В специальной литературе довольно часто в качестве составляющей банды  называется сплоченность - социально-психологическая характеристика преступной группы, отражающая общность участников в реализации преступных целей; монолитность, стойкая спаянность, единение вокруг решения конкретных задач в сфере преступной деятельности. [11, с. 84]

     Критериями  сплоченности являются «круговая порука», конспирация, общая касса («общак»), наличие специальных технических средств и т.д. При этом отмечается, что все признаки устойчивости присущи и сплоченности, но устойчивость отражает внешнюю сторону преступной деятельности банды, тогда как сплоченность характеризует ее внутреннее состояние. [13, с. 13]

     Четвертый необходимый признак банды - наличие  оружия.

     Как следует из действующего закона (ст. 209 УК РФ), один факт организации вооруженной  банды в целях нападения на граждан или организации уже образует оконченный состав бандитизма, хотя бы эта банда и не совершила ни одного нападения.

     Организация банды может выражаться в подыскании людей, которые вошли бы в банду, в склонении их к вступлению в  банду, приобретении оружия для банды, в разработке планов преступных действий банды, в распределении ролей между вступившими в банду лицами и во всякого рода иных действиях, направленных на создание устойчивой вооруженной группы людей для последующих нападений.

     Можно выделить два пути создания банды: изначальное непосредственное создание банды и преобразование группы в банду в ходе ее преступной деятельности.

     Действия  лиц, изначально поставивших перед  собой задачу создания банды с  целью нападения на граждан и  организации, направлены на следующее:

     - определение предполагаемых объектов  нападения, возможности сопротивления  и других особенностей;

     - определение круга лиц, способных  по своим физическим и интеллектуальным  качествам осуществлять нападения  и другую деятельность в составе  банды;

     - определение оснований объединения таких лиц в устойчивую преступную группу (корысть, угрозы, использование каких-либо личных мотивов и др.);

     - выбор оружия и путей его  появления в банде (приобретение, хищение, изготовление и др.);

     - установление источников финансирования банды.

     Практическое  осуществление таких действий и  будет представлять собой создание банды. Причем конкретные проявления характеризуются  системообразующей взаимосвязью, когда  одним или несколькими действиями достигается подавляющее большинство целей.

     Преобразование  группы (например, занимавшейся кражами, грабежами, вымогательствами и др.) в ходе преступной деятельности в  банду означает ее качественное изменение, связанное с переменой приоритетов  у лиц, ее возглавляющих, либо у лиц, составляющих ее большинство. Признаками, свидетельствующими о преобразовании преступной группы в банду, будут ее устойчивость и вооруженность. [24, с. 35]

       Для состава бандитизма достаточно  также и одного факта участия  в вооруженной банде, т. е. факта вступления в банду и выполнения в интересах банды тех или иных действий, хотя бы вступивший в банду и не принимал участия в совершаемых бандой нападениях. Участие в вооруженной банде может выражаться в снабжении банды оружием, подыскании подходящих для нападения объектов, в сокрытии членов банды и оружия, в хранении и сбыте приобретенного бандой преступным путем имущества, предоставлении помещения для встреч членов банды, привлечения новых членов в нее и т. п.

     Объектом  совершаемых вооруженной бандой нападений могут быть любые организации (банки, сберегательные кассы, почтово-телеграфные отделения, магазины, склады, рестораны, столовые, палатки, совхозы и т. п.), общественные учреждения и организации (колхозы, кооперативные магазины и т. п.), либо отдельные граждане. Нападения при бандитизме могут быть совершены также, например, в целях совершения изнасилования и т.п., также на сотрудников ОВД пытающихся воспрепятствовать преступной деятельности бандитов и задержать их.

     Все это говорит о том, что бандитизм  весьма сложное преступление.

     Состав  бандитизма будет и в том случае, когда лицо, не являющееся членом банды, принимало участие в нападении, совершенном вооруженной бандой, если, конечно, данное лицо сознавало, что принимает участие в нападении, совершаемом вооруженной бандой.

     Так как факт организации вооруженной  банды и участия в ней дает оконченный состав бандитизма, нельзя говорить о покушении на бандитизм: если сделана только попытка совершить  нападение но, при этом действия членов банды, тем не менее, должны квалифицироваться по ст. 209 УК РФ.

     Одним из основных признаков банды всегда являлась ее устойчивость. Верховный  Суд РФ указал на еще один признак  бандитизма - организованность лиц, объединившихся для совершения нападений.

     Эти два признака вполне очевидно указывают  на то, что банду следует рассматривать как одну из форм сложного соучастия - организованную группу. В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ «преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений». Переход же к более опасной форме соучастия преступному сообществу (преступной организации) - произойдет, если организованная группа станет «сплоченной» и будет создана для совершения тяжких и особо тяжких преступлений (ч. 4 ст. 35 УК РФ).

     Определение же объективных признаков преступного  сообщества как объединения нескольких автономных организованных групп или  их руководителей не вызывает особых сложностей.

     Сложная структура банды встречается  не всегда. Чаще для совершения нападений объединяется несколько лиц. Именно в таких ситуациях органами расследования и допускаются ошибки в сборе доказательств и квалификации деяний. Ситуация еще более осложняется, если выявляется всего один эпизод вооруженного нападения.

     Известно, что устойчивые организованные преступные группы не представляют собой простую  совокупность ее членов, а приобретают  новые качества, придающие им повышенную общественную опасность, затрудняющие разоблачение. Установлению этих качеств  органы расследования не всегда уделяют необходимое внимание, не выясняя (либо делая это поверхностно) особенности формирования банд, их состав и структуру, роли каждого из участников, особенно роли лидеров, правила поведения участников группы и т.п.

     Не  всегда при этом используются возможности судебно - психологических экспертиз. Практика их проведения позволяет в определенных ситуациях выявить лидеров.

     Преступное  сообщество, не обладающее оружием, не представляет собой вооруженной  банды, в чем бы ни заключалась  преступная деятельность такого сообщества. Для того чтобы считать банду вооруженной, не имеет значения, было ли использовано имевшееся у нее оружие при нападении. При этом не имеет значения также и характер оружия: оно может быть и огнестрельным, и холодным.

     Если  имеющееся у банды оружие не было применено при нападении, это  обстоятельство не имеет значения для  квалификации: состав бандитизма налицо.