· результатом заключения гражданско-правовых
сделок (главным образом договоров) в процессе
размещения, а также реального исполнения
части обязательств данных сделок должно
быть возникновение прав собственности
на ценные бумаги у первого приобретателя;
· в качестве гражданско-правовых
договоров, заключаемых в процессе размещения,
могут выступать только те, которые опосредуют
возникновение у первых приобретателей
прав собственности на ценные бумаги. Для
того чтобы ценная бумага считалась размещенной,
недостаточно появления гражданско-правовой
обязанности из сделки, в результате исполнения
которой у первого приобретателя возникнет
право собственности. Необходимо реальное
возникновение прав собственности. Такой
результат достигается соблюдением нескольких
условий, предусмотренных статьей 29 ФЗ
«О рынке ценных бумаг»:
· приобретатель ценной бумаги
получил ее сертификат (в случае с предъявительской
эмиссионной ценной бумагой);
· приобретатель был внесен
в реестр владельцев именных эмиссионных
ценных бумаг и получил ее сертификат
(в случае именных эмиссионных документарных
ценных бумаг);
· приобретатель был внесен
в реестр владельцев именных ценных бумаг
(в случае именной эмиссионной бездокументарной
ценной бумаги). В определении
размещения ценных бумаг некорректным
представляется то, что в качестве основного
его признака указывается отчуждение
ценных бумаг. Отчуждение ценных бумаг,
переход прав собственности на них является
только результатом совершения гражданско-правовых
сделок. По мнению Синенко А.Ю. «именно
совершение сделок есть основание (первопричина)
отчуждения ценных бумаг первым приобретателям
и должно иметь ключевое значение в легальном
определении понятия «размещение ценных
бумаг». Упущением законодателя также
следует считать отсутствие указания
на возникновение иных вещных прав, помимо
права собственности. Например, государственное
(муниципальное) унитарное предприятие
приобретает ценные бумаги на праве хозяйственного
ведения»[47]. Договор мены также является
допустимой гражданско-правовой сделкой,
совершаемой в процессе размещения ценных
бумаг. Его особенность и основное отличие
от договора купли-продажи заключается
во встречной передаче сторон по договору
товаров (вещей) в собственность. По договору
мены могут быть размещены только акции.
Такая возможность предопределена п. 2
ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах». Согласно
ему оплата акций, размещаемых при учреждении
общества и путем подписки может осуществляться
помимо денег также ценными бумагами,
другими вещами или имущественными правами
либо иными правами, имеющими денежную
оценку. Иные ценные бумаги акционерного
общества должны оплачиваться первыми
приобретателями только деньгами, что
исключает использование договора мены
для их размещения. Сторонником такой точки
зрения является С.Е. Жаринов, который
полагает, что акции при учреждении приобретаются
не в результате купли-продажи, а путем
применения процедуры распределения среди
учредителей общества (пункт 3 статьи 99
ГК РФ). При этом в отличие от договора
купли-продажи интересы учредителей не
являются противоположными, они направлены
на достижение единой цели — создание
юридического лица. Соглашение в договоре
о создании заключается, «по существу,
не о количестве и цене предлагаемых на
продажу акций как товара, а по поводу
процентного соотношения долей учредителей
в уставном капитале АО и взаимного разграничения
прав (категории и типы акций)», - заключает
СЕ. Жаринов[48]. Некоторые авторы квалифицируют
договор по размещению ценных бумаг как
договор присоединения. Действительно,
согласно статье 428 ГК РФ договор присоединения
отличает одновременное наличие двух
обстоятельств:
· условия договора должны быть
определены одной из сторон в формулярах
или иных стандартных формах;
· условия договора могут быть
приняты другой стороной не иначе как
путем присоединения к предложенному
договору в целом[49].
3. ВИДЫ ЭМИССИЙ ЦЕННЫХ
БУМАГ
3.1 Эмиссия акций,
размещаемых при учреждении акционерного
общества
В вопросе эмиссии при
учреждении акционерного общества интерес
представляет опыт дореволюционного законодательства
России. Согласно Положению о компаниях
на акциях от 6 декабря 1836 г. учредители
имели право приобрести только часть всех
акций компании, но не более 20 процентов.
Остальные акции размещались в следующем
порядке. Компания (после получения разрешения
правительства и обнародования устава)
публиковала информацию о размещаемых
акциях: общее количество, цену размещения,
порядок оплаты, начало и окончание подписки,
количество акций, которое может приобрести
одно лицо. Следующим этапом была подписка
на акции, проводимая на основании данного
объявления. Срок ее не мог быть менее
шести месяцев («дабы в деле компании могли
принять участие и иногородние»). Этот
этап был обязательным потому, что законодательством
Российской Империи не допускалась возможность
размещения всех акций только между учредителями,
хотя они и имели право на приобретение
не разобранных в срок подписки акций. И.Т.
Тарасов, анализируя законодательство
XIX века, выделяет три способа учредительства
акционерных компаний[50]:
· дутое учредительство, при
котором все акции при создании компании
распределяются только среди ее учредителей;
· полное учредительство - в
этом случае учредители или вовсе не принимают
участия в распределении акций или участвуют
в подписке на акции на равных условиях;
· смешанное учредительство,
при котором учредители распределяют
между собой часть акций, открывая на оставшиеся
акции публичную подписку. Л.И. Петражицкий
отмечал, что публичная подписка на акции
учреждаемой акционерной компании часто
использовалась недобросовестными дельцами
для вовлечения путем активной рекламы
и искусно подогреваемых слухов неискушенных
инвесторов. Он решительно осуждал заведомое
преувеличение шансов прибыли в проектах
и иных рекламах, признавая такие явления
безнравственными[51]. Дальнейшая судьба такого
предприятия уже меньше волновала его
руководителей. Добившись своей цели,
они по высокой цене поспешно избавлялись
от своих акций или просто использовали
привлеченные средства либо на приобретение
недвижимости якобы для нужд компании,
либо на выплату непомерно завышенных
вознаграждений самим себе. В современном
законодательстве России при учреждении
акционерного общества все его акции должны
быть распределены среди его учредителей
(п. 2 ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах»).
В случае учреждения акционерного общества
одним лицом, - путем их приобретения единственным
учредителем. При этом распределение акций
среди учредителей (приобретение акций
единственным учредителем) акционерного
общества осуществляется в день государственной
регистрации акционерного общества, до
государственной регистрации их выпуска. Размещение
акций при учреждении акционерного общества
осуществляется на основании решения
об учреждении этого акционерного общества
и, в случае его учреждения двумя и более
лицами, в соответствии с договором о его
создании. При учреждении акционерного
общества государственная регистрация
выпуска акций и государственная регистрация
отчета об итогах выпуска акций осуществляются
одновременно. Документы на государственную
регистрацию выпуска акций, распределенных
среди учредителей (приобретенных единственным
учредителем) акционерного общества при
его учреждении, должны быть представлены
в регистрирующий орган в течение одного
месяца с даты государственной регистрации
акционерного общества[52]. Не может быть одновременно
осуществлена государственная регистрация
выпуска обыкновенных и/или выпуска (выпусков)
привилегированных акций, распределенных
среди учредителей (приобретенных единственным
учредителем) акционерного общества при
его учреждении, и выпуска (выпусков) ценных
бумаг, размещаемых иными способами, предусмотренными
Стандартами. Для государственной регистрации
выпуска акций и отчета об итогах выпуска
акций, размещенных при учреждении акционерного
общества, в регистрирующий орган дополнительно
представляются:
· копия решения единственного
учредителя об учреждении акционерного
общества - эмитента (протокола учредительного
собрания, которым принято решение об
учреждении акционерного общества - эмитента);
· копия договора о создании
акционерного общества - эмитента в случае
учреждения акционерного общества двумя
и более лицами;
· отчет об итогах выпуска акций. Устанавливаются
особые требования к документам акционерных
обществ, создаваемого на базе имущества
должника. В случае если федеральными
законами установлена необходимость получения
разрешения уполномоченного органа исполнительной
власти на создание акционерного общества
- эмитента и осуществление выпуска ценных
бумаг, в регистрирующий орган представляется
копия документа, подтверждающего получение
такого разрешения. Если в оплату акций,
размещенных при учреждении акционерного
общества - эмитента, внесены неденежные
средства (ценные бумаги, вещи или имущественные
права либо иные права, имеющие денежную
оценку), в регистрирующий орган представляется
копия отчета оценщика о рыночной стоимости
имущества, внесенного в оплату за акции. Если
в оплату акций, размещенных при учреждении
акционерного общества - эмитента, подлежит
внесению или внесено государственное
или муниципальное имущество, в регистрирующий
орган представляется копия решения уполномоченного
федерального органа исполнительной власти,
органа власти субъекта РФ или органа
местного самоуправления об условиях
приватизации такого государственного
или муниципального имущества.
3.2 Особенности размещения
ценных бумаг путем конвертации в них
конвертируемых ценных бумаг. Конвертация в дополнительные
обыкновенные или привилегированные акции
облигаций, конвертируемых в дополнительные
акции осуществляется на основании решения
об увеличении уставного капитала акционерного
общества путем размещения дополнительных
акций путем конвертации в них облигаций. Конвертация
в облигации ценных бумаг, конвертируемых
в облигации, осуществляется на основании
решения о размещении облигаций, размещаемых
путем конвертации. Конвертация привилегированных
акций в обыкновенные акции и привилегированные
акции других типов осуществляется на
основании решения о размещении привилегированных
акций, конвертируемых в обыкновенные
акции и привилегированные акции других
типов, и устава акционерного общества.
Такая конвертация невозможна, если её
порядок не предусмотрен уставом акционерного
общества. Порядок и условия конвертации
ценных бумаг, включая количество ценных
бумаг, в которые конвертируется каждая
конвертируемая ценная бумага, определяются:
а) в отношении конвертации
в дополнительные акции облигаций
- решением о выпуске (дополнительном
выпуске) акций, в соответствии с
решением о выпуске конвертируемых
облигаций;
б) в отношении конвертации
в дополнительные акции конвертируемых
привилегированных акций - решением
о выпуске (дополнительном выпуске)
акций, в соответствии с уставом
акционерного общества;
в) в отношении конвертации
в облигации конвертируемых облигаций
- решением о выпуске (дополнительном
выпуске) облигаций, в соответствии
с решением о выпуске конвертируемых
облигаций.
Порядок и условия конвертации
конвертируемых ценных бумаг должны
предусматривать, что конвертация
осуществляется:
а) по требованию владельцев
конвертируемых ценных бумаг; и/или
б) по наступлении срока (календарная
дата, истечение периода времени
или событие, которое должно неизбежно
наступить); и/или
в) при наступлении обстоятельств,
указанных в решении о выпуске
(дополнительном выпуске) конвертируемых
ценных бумаг. В случае если конвертация
ценных бумаг осуществляется по требованию
их владельцев, порядок и условия конвертации
должны устанавливать срок, в течение
которого владельцами конвертируемых
ценных бумаг могут быть поданы соответствующие
заявления, а также срок, в течение которого
на основании таких заявлений должна быть
осуществлена конвертация. Срок, в течение
которого владельцами конвертируемых
ценных бумаг могут быть поданы заявления,
содержащие требования об их конвертации,
не может:
а) наступать ранее даты
государственной регистрации отчета
об итогах выпуска (дополнительного
выпуска) конвертируемых ценных бумаг;
б) составлять более одного
года с даты государственной регистрации
выпуска (дополнительного выпуска)
ценных бумаг, размещаемых путем
конвертации в них ранее размещенных
конвертируемых ценных бумаг, за вычетом
периода времени, установленного для
конвертации конвертируемых ценных
бумаг на основании полученных заявлений. Размещение
ценных бумаг путем конвертации осуществляется
в срок, установленный (определенный в
соответствии с порядком, установленным)
в решении об их выпуске (дополнительном
выпуске), в один день на основании записей
на лицевых счетах у держателя реестра
или записей по счетам депо в депозитарии
на этот день. В случае, если размещение
ценных бумаг путем конвертации осуществляется
по требованию владельцев конвертируемых
ценных бумаг, такое размещение осуществляется
на основании письменных заявлений владельцев
конвертируемых ценных бумаг в срок и
в порядке, предусмотренные решением о
выпуске конвертируемых ценных бумаг.
Заключения каких-либо договоров в этом
случае не требуется. Номинальная стоимость
акции (акций) определенной категории
(типа), конвертируемой (конвертируемых)
в акцию (акции) другой категории (типа),
должна быть равна номинальной стоимости
акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Дополнительные
взносы и иные платежи за ценные бумаги,
размещаемые путем конвертации в них конвертируемых
ценных бумаг, а также связанные с такой
конвертацией, не допускаются. Конвертируемые
ценные бумаги одновременно с конвертацией
погашаются (аннулируются). Не допускается
конвертация обыкновенных акций в привилегированные
акции, а также конвертация акций в облигации. Оценивая
положительные моменты финансирования
посредством эмиссии конвертируемых ценных
бумаг, необходимо учитывать также и риски,
которые несет эмитент[53]. Во-первых, существует опасность
изменения финансового состояния в сторону
ухудшения, вслед за которым встанет проблема
обслуживания долга (риск свойствен любому
заемщику). Во-вторых, выпуск конвертируемых
облигаций ведет к появлению сложностей
в планировании дальнейшей деятельности
предприятия, так как изначально трудно
прогнозировать объем размещаемых путем
конвертации дополнительных акций и соответственно
денежных потоков (инвестор самостоятельно
принимает решение: погасить облигацию
или воспользоваться привилегией конвертации). С
экономической точки зрения конвертируемые
ценные бумаги являются привлекательным
для российских корпораций способом финансирования
производства. Такая уверенность основывается
не только на ряде преимуществ конвертируемых
ценных бумаг по сравнению с традиционными
долговыми и долевыми инструментами, но
и на оценке среды функционирования российских
производителей. На сегодня лишь небольшое
число российских компаний можно отнести
к платежеспособным: высокая доля бартерных
сделок, использование взаимозачетов,
задолженность перед бюджетом и другие
неблагоприятные показатели делают сомнительной
способность предприятия обслуживать
и погашать долг. С другой стороны, нестабильность
на российском фондовом рынке и сложность
оценки бизнеса в чистом виде снижают
для эмитента привлекательность выпуска
обыкновенных и отчасти привилегированных
акций. Однако развитие рынка ценных бумаг
и стабилизация в секторе реальной экономики
позволяют надеяться, что ситуация будет
меняться в лучшую сторону.
3.3 Эмиссия ценных
бумаг при реорганизации юридических
лиц Действующее гражданское законодательство
России не определяет, что такое реорганизация
юридического лица, фиксируя лишь формы,
в которых она может осуществляться. В
цивилистической доктрине под реорганизацией
юридических лиц принято понимать установленную
законодателем процедуру перехода прав
и обязанностей одних юридических лиц
к другим в порядке правопреемства. В результате
реорганизации может быть прекращена
деятельность реорганизуемого юридического
лица, что характерно для процесса ликвидации,
однако наличие у реорганизуемого лица
правопреемника является тем необходимым
и достаточным признаком, который позволяет
разграничить эти две процедуры. Федеральный
закон "Об акционерных обществах"
в п.2 ст.15 и Гражданский кодекс РФ в п. 1
ст. 57 выделяют следующие формы реорганизации
акционерных обществ: слияние, присоединение,
разделение, выделение и преобразование.
Следует отметить, что такой подход к определению
форм реорганизации юридических лиц не
является единственно возможным, о чем
наглядно свидетельствует законодательство
зарубежных стран[54]. Отечественное законодательство
о реорганизации акционерных обществ
находится в стадии становления. Это утверждение
справедливо для правового регулирования
как процесса реорганизации в целом, так
и для отдельных его этапов, одним из которых
является размещение акций. Способы размещения
акций при реорганизации перечислены
в Стандартах эмиссии. Один из них, и наиболее
распространенный - процедура конвертации,
отличается существенными особенностями
выше рассмотренной конвертации. Рассматривая
конвертацию ценных бумаг при реорганизации
следует сказать, что ФЗ об АО ограничивается
лишь ссылкой на необходимость определения
порядка конвертации акций в договоре
о слиянии (присоединении) либо в решении
о реорганизации. Согласно Закону об АО,
порядок конвертации (обмена) определяется
акционерами самостоятельно. Такое положение
дает акционерам возможность максимально
гибко решить вопрос о конвертации, но
при этом в результате отсутствия регламентации
процедуры конвертации могут быть нарушены
права владельцев ценных бумаг. Данный
пробел был некоторым образом восполнен
Указом N 1210[54], а также Стандартами эмиссии. Вопрос
о том, в какие именно ценные бумаги может
осуществляться конвертация, имеет один
ответ при проведении любого вида реорганизации,
приводящей к созданию нового юридического
лица. В этом случае конвертация будет
осуществляться в ценные бумаги, выпускаемые
юридическими лицами, создаваемыми в результате
реорганизации[56]. При реорганизации в форме
присоединения ответа может быть два.
Поскольку в этом случае новое юридическое
лицо не возникает, конвертация может
осуществляться как в акции, выпущенные
ранее и находящиеся в распоряжении общества,
к которому осуществляется присоединение,
так и в специально выпущенные акции. Конвертация
как один из способов размещения акций
применяется в рамках следующих форм реорганизации:
присоединения, слияния, выделения и разделения.
Процедура конвертации заключается в
обмене корпоративных ценных бумаг определенной
категории одного акционерного общества
на корпоративные ценные бумаги той же
категории другого акционерного общества.
Если категории ценных бумаг не совпадают,
то процедура конвертации становится
невозможной. Так, запрещается конвертация
акций реорганизуемого акционерного общества
в облигации и конвертация облигаций реорганизуемой
коммерческой организации в акции. Напротив,
правомерной является конвертация в акции
акционерного общества акций присоединенного
к нему акционерного общества или конвертация
в акции акционерного общества, созданного
в результате слияния, выделения, разделения
акций акционерного общества, реорганизованного
путем такого слияния, выделения, разделения. Близким
по значению к понятию конвертации является
понятие обмена как способа размещения
акций при реорганизации. Как уже отмечалось,
сама процедура конвертации заключается
в обмене акций, однако термин "обмен"
применяется Стандартами для обозначения
самостоятельного способа размещения
акций. Он может быть использован в случае
размещения акций при всех формах реорганизации,
в том числе в случае преобразования. В
процедуре обмена, в отличие от конвертации,
участвуют разнородные объекты. Например,
акции акционерного общества могут обмениваться
на доли участников присоединенного к
нему товарищества или на паи членов преобразуемого
в него кооператива и т.д. Из этого общего
правила есть одно исключение, касающееся
процедуры обмена на акции акционерного
общества акций акционерного общества,
преобразуемого в акционерное общество
работников (народное предприятие), которое,
однако, только подтверждает его, поскольку
акции так называемых народных предприятий
имеют существенную специфику по сравнению
с классическими одноименными ценными
бумагами[57]. Размещение дополнительных
акций при реорганизации возможно также
путем их приобретения. Этот способ встречается
достаточно редко, и его использование
допускается в следующих случаях. Во-первых,
коммерческая организация, реорганизуемая
путем выделения, и (или) ее участники могут
приобрести акции акционерного общества,
созданного путем выделения. Во-вторых,
разрешается приобретение акций акционерного
общества, созданного путем преобразования.
Стандарты выделяют три вида преобразования,
в рамках которых допустимо приобретение
акций. В случае преобразования в акционерное
общество государственного (муниципального)
предприятия и его подразделений приобретателем
акций могут выступать Российская Федерация,
ее субъект или муниципальное образование[58]. Речь в данном случае идет
обо всех случаях преобразования государственных
и муниципальных предприятий, а не только
о тех, которые осуществляются в процессе
приватизации. Приобрести акции могут
работники коммерческой организации и
иные лица в случае преобразования этой
организации в акционерное общество работников
(народное предприятие). Наконец возможно
приобретение акций акционерного общества,
созданного в результате преобразования,
членами преобразуемого в него некоммерческого
партнерства и собственником преобразуемого
в него учреждения. Процесс размещения
акций при реорганизации будет зависеть
не только от способа их размещения, но
и от выбора формы реорганизации. Первым
этапом, характерным для всех форм, является
вынесение общим собранием акционеров
решения о реорганизации. Оно принимается
по предложению совета директоров квалифицированным
в три четверти большинством голосов владельцев
голосующих акций, принимающих участие
в общем собрании акционеров (п. 3, 4 ст.
49 Закона об АО). В ряде случаев это решение
является основным актом, определяющим
порядок и условия размещения акций, выпускаемых
при реорганизации акционерных обществ.
Такое положение характерно для реорганизации
в форме разделения, выделения и в большинстве
случаев преобразования. Именно на основании
решения общего собрания акционеров реорганизуемого
общества о разделении, выделении или
преобразовании готовится такой документ,
как решение о выпуске ценных бумаг создаваемого
или продолжающего существовать при реорганизации
акционерного общества. Если реорганизация
проводится в форме слияния или присоединения,
то порядок и условия размещения акций
устанавливаются договорами о слиянии
или присоединении и закрепляются в решении
о выпуске ценных бумаг. Необходимые условия
указанных договоров определены в п. 2
Указа Президента РФ. В дополнение к названным
актам, на основании которых советом директоров
утверждается решение о выпуске ценных
бумаг, следует назвать решение об увеличении
уставного капитала акционерного общества,
к которому осуществляется присоединение
юридического лица, а также договор о создании
акционерного общества работников при
преобразовании в него коммерческой организации.
Этот договор должен содержать сведения,
указанные в п. 5 ст. 9 Закона об АО и в п.
1 ст. 3 Федерального закона от 19 июля 1998
г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового
положения акционерных обществ работников
(народных предприятий)"[59]. Порядок и условия размещения
ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации
акционерных обществ, определяются договором
о слиянии или присоединении, решением
общего собрания акционеров о разделении,
выделении или преобразовании акционерного
общества. В Указе N 1210 перечислены условия,
которые должны содержаться в таких договорах
и решениях. В них устанавливаются типы
акций, выпускаемых каждым эмитентом,
права владельцев этих акций, сроки и порядок
обмена на них акций реорганизуемых обществ,
соотношение типов и номинальных стоимостей
выпускаемых акций, применяемое при обмене
для всех типов ранее выпущенных акций
каждого реорганизуемого акционерного
общества. Помимо перечисления вопросов,
которые должны найти отражение в договоре
о слиянии (присоединении) или решении
о реорганизации, Указ N 1210 также устанавливает
основные принципы конвертации акций.
Так, в п.1 определено, что условия обмена
акций реорганизуемых акционерных обществ
на акции, размещаемые при реорганизации,
не могут содержать каких-либо требований,
ограничивающих права их владельцев. Права,
предоставляемые всем владельцам одного
типа акций любого реорганизуемого общества,
при размещении акций, выпускаемых при
реорганизации, должны быть равными. Принципы
конвертации акций, установленные в Указе
N 1210, нашли развитие в Стандартах эмиссии. Стандарты
эмиссии устанавливают дополнительные
документы, представляемые для государственной
регистрации выпуска (дополнительного
выпуска) ценных бумаг в случае размещения
ценных бумаг при реорганизации[60]. Указ N 1210 предусматривал разработку
Федеральной службой по финансовым рынкам
примерных договоров о слиянии и присоединении
акционерных обществ. Помимо вышеперечисленных
условий (которые должны быть отражены
в том числе в договоре о слиянии или присоединении)
эти документы обязаны, в частности, устанавливать
условия, гарантирующие соблюдение прав
владельцев голосующих акций всех реорганизуемых
обществ, а также иных акций этих обществ,
подлежащих обмену на голосующие акции
создаваемого или продолжающего существовать
акционерного общества (п.2 Указа N 1210). Размещение
ценных бумаг юридического лица, созданного
в результате слияния, разделения, выделения
и преобразования, осуществляется в соответствии
с договором о слиянии, решением о разделении,
выделении, преобразовании в день государственной
регистрации этого юридического лица.
Размещение ценных бумаг юридического
лица, к которому осуществлено присоединение,
осуществляется в соответствии с договором
о присоединении в день внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц
записи о прекращении деятельности присоединяемого
юридического лица. Акции реорганизуемого
акционерного общества, требование о выкупе
которых предъявлено и которые в соответствии
с ФЗ "Об акционерных обществах" должны
быть выкуплены, не конвертируются и не
учитываются при распределении акций,
осуществляемом при выделении[61]. Реорганизуемое юридическое
лицо обязано сообщить регистратору, осуществляющему
ведение реестра владельцев ценных бумаг
этого юридического лица, о факте подачи
документов на государственную регистрацию
юридического лица, создаваемого в результате
такой реорганизации (о внесении в Единый
государственный реестр юридических лиц
записи о прекращении своей деятельности),
в день подачи документов в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических
лиц. Юридическое лицо, созданное в результате
реорганизации (юридическое лицо, к которому
осуществлено присоединение), обязано
сообщить регистратору, осуществляющему
ведение реестра владельцев ценных бумаг
реорганизованного юридического лица,
о факте своей государственной регистрации
(о внесении записи о прекращении деятельности
реорганизованного юридического лица)
- в день внесения соответствующей записи
в Единый государственный реестр юридических
лиц. Принятие решения о реорганизации
влечет за собой возникновение организационных
обязательств информационного характера
между реорганизуемой организацией и
ее кредиторами. Реорганизуемое юридическое
лицо обязано письменно уведомить своих
кредиторов о факте реорганизации. Для
юридических лиц отдельных организационно-правовых
форм процедура уведомления кредиторов
детально регламентирована в специальных
законах[62]. У кредиторов юридического
лица в связи с реорганизацией последнего
возникает право требовать прекращения
или досрочного исполнения обязательств,
должником по которым является это юридическое
лицо, и возмещения убытков. Очевидно, что
неисполнение юридическим лицом обязанности
проинформировать кредиторов о готовящихся
изменениях является нарушением законодательства.
Возникает вопрос о правовых последствиях
неуведомления кредиторов для процедуры
преобразования в целом и для процесса
выпуска дополнительных акций в частности.
По мнению В.В. Долинской, в данном случае
к решению о реорганизации следует применять
по аналогии нормы, регулирующие признание
сделки недействительной[63]. Представляется, что действующее
корпоративное законодательство не дает
оснований для выводов такого рода. Ведь
принятие решения о реорганизации не обусловливается
уведомлением об этом кредиторов. То же
самое можно сказать и о заключаемых в
процессе реорганизации договорах, таких,
например, как договор о слиянии или присоединении.
Названные юридические акты наряду с процедурой
уведомления кредиторов являются самостоятельными
этапами процесса реорганизации, поэтому
нарушения, допущенные на одном из этапов,
могут повлечь за собой неблагоприятные
последствия лишь для результатов процесса
реорганизации в целом, а не для его отдельных
элементов. Предъявление кредиторами своих
требований о прекращении или досрочном
исполнении обязательств может повлечь
за собой невозможность удовлетворения
этих требований реорганизуемым юридическим
лицом. Если речь идет о денежных обязательствах,
то невозможность их исполнения при наличии
ряда условий[64], по мнению некоторых цивилистов[65], является основанием для применения
ст. 65 ГК РФ. Такой вывод, по мнению Ломакина,
представляется верным только в том случае,
если денежные обязательства не могут
быть исполнены реорганизованным юридическим
лицом[65]. До момента окончания реорганизации,
определенного в п. 4 ст. 57 ГК РФ, реорганизуемое
юридическое лицо не может быть признано
банкротом, а невозможность досрочного
исполнения обязательств перед кредиторами
должна рассматриваться в качестве основания
для отказа в государственной регистрации
создаваемых юридических лиц или внесения
в единый государственный реестр юридических
лиц записи о прекращении деятельности
присоединенной организации. Такой вывод
обусловлен целью права требования досрочного
исполнения обязательств кредиторами
реорганизуемого юридического лица, призванного
служить защите их интересов. Если реорганизация
не завершается и не влечет передачи прав
и обязанностей от одних юридических лиц
к другим в порядке правопреемства, то
отпадают и основания, повлекшие возникновение
указанных требований кредиторов. Отдельного
рассмотрения требуют вопросы о возможности
конвертации акций, не полностью оплаченных
акционерами, а также находящихся в распоряжении
реорганизуемого акционерного общества. В
Законе об АО не установлено ограничений
на конвертацию не полностью оплаченных
акций. Установлено ограничение в отношении
права голоса по таким акциям, которое
не распространяется на акции, приобретаемые
учредителями при создании общества. Возможна
ситуация, когда на момент реорганизации
в обществе есть не полностью оплаченные
акции, но количества голосующих акций
хватает для принятия решения о реорганизации.
Можно предположить, что в этом случае
должно иметь место преемство права реорганизованного
юридического лица в отношении получения
оплаты от своих участников. Однако, во-первых,
законом установлен запрет на совершение
владельцами ценных бумаг любых сделок
с принадлежащими им ценными бумагами
до их полной оплаты и регистрации отчета
об итогах их выпуска[67]. Во-вторых, одновременно с
государственной регистрацией выпусков
ценных бумаг, размещенных путем конвертации
при реорганизации коммерческих организаций,
в данные о выпусках конвертированных
ценных бумаг вносится запись об аннулировании
этих ценных бумаг. Следовательно, в конвертации
могут участвовать исключительно полностью
оплаченные акции. По мнению Жданова Д.В.
такой запрет совершенно справедлив[68]. Акционеры, не полностью оплатившие
свои акции, являются должниками общества,
считает он. В силу своего статуса участника
общества они отличаются от обычных должников.
Поскольку существует вероятность неоплаты
уставного капитала, отказа в регистрации
отчета об итогах выпуска ценных бумаг,
то цель этого запрета - защитить права
и интересы кредиторов реорганизуемого
общества, а также других акционеров. Завершение
процесса реорганизации имеет определяющее
значение для размещения акций. Так, при
реорганизации в форме слияния, разделения,
выделения и преобразования акции размещаются
в момент государственной регистрации
вновь возникающих юридических лиц. Что
касается присоединения, то размещение
акций происходит в момент внесения в
реестр записи о прекращении деятельности
присоединенной организации. При реорганизации
путем слияния, присоединения и преобразования
участникам одного реорганизуемого товарищества,
одного реорганизуемого общества с ограниченной
ответственностью, акционерам владельцам
акций одной категории (типа) одного реорганизуемого
акционерного общества, членам одного
реорганизуемого кооператива, участвующим
в такой реорганизации, акции должны предоставляться
на одинаковых условиях. По общему правилу
дополнительные взносы и иные платежи
за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации
коммерческих организаций, не допускаются.
Исключением из него является возмездное
приобретение акций при преобразовании
в акционерное общество работников (народное
предприятие)[69]. Общий запрет на дополнительные
взносы за размещаемые при реорганизации
акции не означает, что формирование уставного
капитала образуемых при реорганизации
акционерных обществ в большем размере,
чем это обусловлено величиной уставного
капитала реорганизуемых коммерческих
организаций, невозможно. Так, уставный
капитал акционерного общества, созданного
в результате слияния или присоединения,
может быть больше суммы уставных капиталов
(складочных капиталов, паевых фондов)
коммерческих организаций, участвующих
в такой реорганизации, а уставный капитал
акционерного общества, созданного в результате
преобразования, может быть больше уставного
капитала (складочного капитала, паевого
фонда) преобразованной коммерческой
организации. То же можно сказать и о сумме
уставных капиталов акционерных обществ,
созданных в результате разделения, которая
может быть больше уставного капитала
(складочного капитала, паевого фонда)
коммерческой организации, реорганизованной
путем такого разделения. По итогам размещения
акций составляется отчет об итогах выпуска
ценных бумаг.