Учредительный договор

Введение

Первые зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском  праве 

при рассмотрении вопроса  о создании торговых и промышленных товариществ. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что  созданные на длительный срок торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников.

Поэтому в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами.

В XIII-XIVвв. странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ Французский торговый регламент 1673г предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества). Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст2132-2133) и Устав Торговый (ст63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным оговором. Гражданский кодекс (ГК) РСФСР 1922 г не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст295-321). В Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик 1961 г и ГК РСФСР 1964 г по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием. В законодательстве термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

Легальное определение  договора было дано в Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и  республик от 31 мая 1991 г(п2 ст13), а  в настоящее время содержится в ГК РФ (п2 ст52).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Понятие учредительного договора

Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок

распределения между  собой прибыли и убытков, а  также выхода из состава юридического лица.

Согласно действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества (ст70, 83 ГК РФ); общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст89, 95 ГК РФ; п1 ст12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"); некоммерческие объединения юридических лиц (п1 ст122 ГК РФ). Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст.14 закона "О некоммерческих организациях")

При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п1 ст70, п1 ст83 ГК РФ)Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный  договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей  юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз3 п1 ст52 ГК РФ).

 

 

 

 

Участники учредительного договора.

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому  все стороны в учредительном  договоре именуются одинаково: учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п 4 ст. 66 ГК РФ)Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз3 п4 ст66

ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или озяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз4 п4 ст66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть

участниками хозяйственных  обществ и вкладчиками в товариществах  на вере, если иное не установлено законом. На практике в качестве учредителей  отдельных видов хозяйственных  обществ выступает Министерство государственного имущества РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения  юридических лиц могут порознь  выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст121 ГК РФ).

Порядок заключения и  форма учредительного договора.

Учредительный договор  является учредительным документом юридического лица, а потому заключается  в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении многосторонних договоров.

 

Содержание  учредительного договора.

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные условия  любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, закреплены в п2 ст52 ГК РФК ним относятся условия: об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии учредителей в деятельности

юридического лица; о  порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного

договора является условие  о распределении прибыли между  учредителями (п1 ст50 ГК РФ).

Для учредительных договоров  о создании отдельных видов юридических лиц

перечень существенных условий  может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными  для учредительного договора полного  товарищества являются также условия: о размере и составе складочного  капитала товарищества;

о размере и порядке изменения  долей каждого из полных товарищей  в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п2 ст70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным  в ст.52 и 70 ГК РФ, учредительный 

договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п2 ст.83 ГК РФ).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия: о составе учредителей (участников); о порядке совместной деятельности по созданию общества;

о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя; о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал; об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов; об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли; о составе органов общества; о порядке выхода учредителей из состава общества (п.2 ст.89 ГК РФ; п1 ст12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о  создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между учредителями убытков от деятельности общества (п.1 ст.95 ГК РФ).

 

Признаки и  функции учредительного договора.

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества*(7). Учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта права (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями. Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут возникнуть имущественные выгоды Вследствие этого учредительный договор является возмездной сделкой. Когда создается юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого юридического лица. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель юридического лица действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если посредством учредительного договора создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст8 закона "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора. Поскольку указанные юридические лица могут действовать в интересах учредителей, в том числе в форме оказания им безвозмездных услуг (п1 ст123 ГК РФ), то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица. О консенсуальном характере учредительного договора можно говорить только в том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками (ст.432 ГК РФ).

Функции учредительного договора. Заключение учредительного договора устанавливает  обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его  уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации (ст73 ГК РФ, п2 ст16 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его

участниками, а его функция состоит  в регламентации данных обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение

учредительного договора, порождает  комплекс прав и обязанностей как  между юридическим лицом и  участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Данный комплекс составляет содержание относительного правоотношения, которое является не обязательственным, а корпоративным. Вследствие этого после государственной регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней после государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого юридического лица. Особенно ярко данная функция учредительного договора проявляется в отношении полных и коммандитных товариществ, для которых учредительный договор является единственным учредительным документом (ст70, 83 ГК РФ). Хотя некоторые ученые

считают, что в полных и коммандитных товариществах корпоративные отношения  не возникают. В соответствии с п2 ст52 ГК РФ учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуетсяБолее того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора так или иначе касаются правового статуса юридического лица.

 

Структура, содержание и порядок реализации корпоративного правоотношения.

Корпоративное правоотношение представляет собой сложное структурное  образование, в котором в качестве элементов выступают:

а)юридические связи между корпорацией  в целом (юридическим лицом) и  отдельными его участниками (учредителями);б)юридические  связи между отдельными участниками (учредителями) корпорации (юридического лица).