Судебное представительство

Перечисленные особенности  проявляются в том, что адвокат-представитель: осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему  со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свои роль и  место в защите прав, свобод и  законных интересов доверителя по конкретному  гражданскому делу; обладает широким  арсеналом процессуальных и непроцессуальных средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя  в гражданском процессе, а также  его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую  тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

«Адвокат, – отмечал А.М. Пальховский, – в деле построения и ведения процесса должен играть роль архитектора: ему принадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивости употребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридического равновесия, на его обязанности лежит управлять ходом процессуальных действий, ему принадлежит и последний coup de maitre – речь во время и в заключении прений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другие лица: Всякий гражданский процесс необходимо требует: 1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств и нарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыре неразрывные периода, через которые проходит гражданский процесс»[74].

Судебное разбирательство  является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность  процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ). Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.

После объявления состава  суда, в соответствии со ст. 164 ГПК, адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. 16–18 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные  с разбирательством дела: ходатайства  об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства  об оглашении (обозрении) отдельных  доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными  и мотивированными, соответствовать  требованиям доверителя по делу. Они  разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в  деле.

После доклада дела суд  заслушивает объяснения истца и  участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости  от формы представительства (один или  вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая  юридически значимые обстоятельства и  высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие  в деле, вправе задавать друг другу  вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в  деле, в любой момент дачи ими  объяснений (ст. 174 ГПК РФ). Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств.

Мы поддерживаем мнение, что, адвокат-представитель является самостоятельным субъектом доказывания,[75] а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладает ни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких-либо самостоятельных правомочий.[76] Основанием для участия адвоката-представителя в доказывании А.А. Власов считает наличие договора с клиентом, а для устранения встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения.[77]

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном  законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает  наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих  значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотренной законом  процессуальной форме, относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания  свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ст. 55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. 59, 60 ГПК РФ).

В статье 61 ГПК РФ перечисляются  обстоятельства, при наличии которых  стороны освобождаются от доказывания: 1) обстоятельства, признанные судом  общеизвестными; 2) обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу; 3) обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу решением арбитражного суда; 4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и  совершены ли они данным лицом.

Адвокат-представитель должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами.

В зале судебного заседания  или специально оборудованном для  этой цели помещении возможно воспроизведение  аудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых  случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).

Адвокат-представитель участвует  в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию  в деле.

Деятельность представителя  при этом должна соответствовать  требованиям закона, быть профессиональной и квалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики.

Исследование доказательств, предполагает и оценку доказательств. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи.[78]

Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости  выполнения своей конституционной  обязанности – защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.[79]

После исследования всех доказательств  и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными  объяснениями суд переходит к  судебным прениям.

Судебные прения состоят  из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает  истец и его представитель, затем  – ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат должен высказать согласованную с доверителем  правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом  доказательства; указать на то, какие  обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие  обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом  следует руководствоваться.

«Каждая судебная речь должна представлять собой совокупность трех элементов: практической направленности, научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы, конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключается  в умении найти для изложения  своей позиции наиболее четкие и  ясные выражения, способные донести  до сознания слушателей сущность идей оратора. Какой бы ни была речь целеустремленной и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ни приводил адвокат, она  не достигнет своей цели, если будет  произнесена невыразительным языком либо если оратор потонет в многословии  и вычурности»[80].

Если необходимо, то следует  использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих  в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

Вынесенное мировым судьей решение может быть обжаловано в  апелляционном порядке сторонами  и другими лицами, участвующими в  деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.

Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ.

Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать  новые факты и исследовать  новые доказательства (ст. 327 ГПК). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе представить  мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной  жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК).

На решения всех судов  в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений  мировых судей, сторонами и другими  лицами, участвующими в деле, может  быть подана кассационная жалоба.

Кассационная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия решения судом первой инстанции, и ее содержание определено ст. 339 ГПК РФ.

Составу суда кассационной инстанции адвокат-представитель  вправе заявлять отводы (ст. 352 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, их представители вправе заявлять ходатайства  по всем вопросам, связанным с разбирательством дела в суде кассационной инстанции (ходатайства о вызове и допросе  дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых было отказано судом первой инстанции), которые разрешаются  судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.[81]

Адвокат-представитель участвует  в исследовании вновь представленных доказательств, если судом кассационной инстанции будет признано, что  они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. Исследование доказательств, проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции.

Судебные прения проводятся, если судом кассационной инстанции  исследовались новые доказательства.

Несмотря на то, что в  постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. «О судебном решении», подтверждено право адвоката, назначенного судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, случаев кассационного обжалования решений адвокатами по изученным делам выявлено также не было (Приложение 7).

Часть проблемы, как отмечал  Н.М. Кипнис,[82] заключается и в предрассудках, существующих в адвокатской среде. Так, еще с советских времен считается, что адвокат по назначению не вправе участвовать в вышестоящих инстанциях, даже если он желает продолжать защиту, хотя на законодательном уровне никаких препятствий к этому нет. Более того, после получения адвокатом по назначению ордера защита не считается во всех случаях принятой им до окончания судопроизводства в конкретной стадии, если адвокат имеет поручения по другим делам, поэтому дело может переходить от одного адвоката к другому; причем занятость по соглашению судами и другими органами считается приоритетной по сравнению с занятостью по назначению. Такая ситуация в любом случае снижает эффективность защиты, даже если добросовестный адвокат успел ознакомиться с материалами дела. Необходима более тщательная координация между адвокатами и руководителями адвокатских образований, распределяющими дела по назначению.

Таким образом, как показывает наше исследование, назначение представителя  по решению суда происходит только в строго оговоренных законом  случаях. При этом для получения  бесплатной юридической помощи лица должны не только подтвердить низкий уровень своих доходов, но и относиться к льготным категориям, предусмотренным  в ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Кроме того, процессуальные полномочия представителя, назначенного судом, существенно уже, нежели у представителя, действующего по доверенности.

Из сказанного очевиден вывод, что разъяснений судебных инстанций  о полномочиях представителя, назначенного судом, для эффективной процессуальной деятельности недостаточно. Существует необходимость в нормативной  регламентации данного вопроса  непосредственно в тексте ГПК  РФ.

Заключение

В современных условиях значение судебного представительства существенно  выросло в связи с переходом  к состязательной модели гражданского процесса и снятием с суда обязанностей по доказыванию. В условиях действия принципа диспозитивности и процессуальной обязанности сторон доказать обоснованность своих требований и возражений им все чаще требуется помощь квалифицированных  юристов.