Лекция по сравнительному правоведению

• отсутствие дуализма гражданского права в виде параллельных систем общего права и права справедливости;
• отсутствие в процессуальном праве исковых приказов;
• публичное обвинение осуществляется службой государственного уголовного преследования.

Говоря об источниках права Шотландии, следует остановиться на следующих  основных видах:

1. Доктрина прецедента. Она начала складываться после заключения Унии с Англией в 1707 г. Решения палаты лордов по делам, рассмотренным английскими судами, не являются обязательными для Шотландии. Действует правило «убеждающих прецедентов», заключающееся в том, что нормы, аналогичные в Англии и Шотландии, обладают особой убеждающей силой. Публикация судебных отчётов осуществляется в серии «Сессионные дела» с середины 19в.
2. Доктрина. В этом качестве используется несколько источников права, а именно «Regiam Majestatem» – комментарии о судебном процессе в королевских судах 13 в. и «Институции шотландского права», изданные в 1681 г.
3. Законодательство. В отличие от Англии правовая система Шотландии кодифицирована и подразделяется на публичное и частное право. Основные отрасли права основаны на кодексах, заимствованных из романо-германской правовой семьи.

Шотландия обладает самостоятельной судебной системой, которая строится по следующей схеме:

1. Высшие суды:

• Сессионный суд, рассматривающий гражданские дела. Во главе этого суда находятся лорд-председатель и лорд-судебный секретарь. Самих судей 20 человек, которые распределяются между двумя палатами. Внешняя палата (12 чел.) является судом первой инстанции по рассмотрению гражданских дел при цене иска свыше 1 тыс. фунтов. Рассмотрение дела осуществляется судьёй единолично. Внутренняя палата (8 чел.) является апелляционной инстанцией для внешней палаты и всех нижестоящих судов.

• Высокий суд юстициария. Во главе этого суда находится лорд-главный судья, совмещающий свой пост с председательством в Сессионном суде. Судьи данного суда называются лордами-комиссарами юстициария и являются по совместительству судьями Сессионного суда. Высокий суд юстициария рассматривает все уголовные дела кроме дел суммарного производства. Кроме того, он выступает в качестве апелляционной инстанции для всех нижестоящий судов.

2. Шерифские суды (6 единиц). Во главе суда находится главный шериф. Гражданская юрисдикция совпадает с Сессионным судом, кроме споров о личном статусе. Уголовная юрисдикция включает право рассмотрения дел по обвинительному акту при лишении свободы до 3-х лет и дела суммарного производства. При вынесении решения или приговора шерифы связаны решениями вышестоящих судов.

3. Районные суды были учреждены в 1975 г. Судьями являются магистраты без юридического образования. Уголовная юрисдикция предусматривает возможность наложить штраф до 2 тыс. фунтов и лишить свободы на срок до 60 дней.
4. Специальные суды:

• церковные суды;

• шотландский Земельный суд;
• транспортные трибуналы;
• дисциплинарный суд Солиситоров Шотландии;
• лицензионные трибуналы;
• трибуналы по спорам о взыскании ренты.

Судопроизводство в Шотландии  также представляет определённый интерес.

Гражданский процесс включает в  себя несколько последовательных стадий:

• обмен состязательными бумагами. Оформляется открытый протокол, представляющий собой брошюру, в которой воспроизводятся повестки, исковые требования, ссылки на факты и закон, а также возражения ответчика. Адвокаты сторон согласовывают этот протокол, отмечая те пункты, по которым не достигнуто согласия.
• судебное разбирательство. В первую очередь рассматриваются вопросы права. Допускаются дебаты сторон по обсуждаемым вопросам.
• Решение по делу должно быть вынесено в течении 3 часов. Если этого не произошло, то судья может распустить данный состав присяжных и назначить новое рассмотрение дела в ином составе. Присяжные могут вынести следующие виды вердикта: общий вердикт– отвечает на вопросы, поставленные адвокатами сторон; специальный вердикт – отвечает на вопросы фактов, сформулированные судьёй в напутственном слове присяжным. Мировое соглашение сторон допустимо на любой стадии процесса (подписание совместного протокола).

Уголовный процесс также имеет свои особенности. Обратим внимание на то, что предварительное расследование в Шотландии осуществляет служба государственных обвинителей (прокураторы-фискалы). Судебное разбирательство осуществляется либо в порядке суммарного производства, либо по обвинительному акту с участием присяжных. Адвокат и прокуратор могут обсудить до суда возникшие спорные вопросы. Если в течении 110 дней с момента взятия подозреваемого под стражу не назначено судебное разбирательство, то он должен быть отпущен на свободу. Присяжные имеют право вынести следующие вердикты:

• виновен;
• не виновен;
• не доказано.

 

5.  Другие смешанные  правовые системы

        Говоря о влиянии романо-германской правовой семьи на правовые системы других регионов мира, следует отметить следующее:

1. Сирия и Ливан после распада Османской империи стали с 1922 по 1943 гг. подмандатными территориями Франции и восприняли многие положения её правовой системы. Были приняты гражданские и торговые кодексы по образцу ГК Египта, который был, в свою очередь, переводом ГК Франции (с учётом некоторых положений мусульманского права).
2. В странах Северной Африки французское правовое воздействие развивалось с середины 19в. и привело к тому, что обязательственное и торговое право этих стран было идентично французскому.
3. В Южной и Центральной Америке независимые государства в 20-30-х гг. 19в. заимствовали практически все основные положения французского частного права. Таковы, например, ГК Гаити (1825г.), Боливии (1830г.), Доминиканской Республики (1845г.) и Мексики (1870г.).

 

 

  Рассмотрим еще несколько  смешанных правовых систем. Так,  в Малайзии действует общее право и право справедливости Англии, а также статуты общего применения. Однако наряду с этим используются и иные правовые системы при регулировании личного статуса отдельных групп населения – малайцев, китайцев, хинди.

 

     В африканских странах (Зимбабве, Лесото, Ботсвана, Свазиленд) английское право действует вместе с романо-голландским. В Танзании наряду с нормами общего права , права справедливости и статутов общего применения используется обычное право, мусульманское право (особенно в вопросах наследования). Основу правовой системы Гамбии составляют общее право и право справедливости Англии, а также статуты общего применения, действовавшие на 1 января 1888 г.. Приблизительно 90 % населения Гамбии составляют мусульмане. Там применяется исламское право, а также обычное право. В Кении основу правовой системы образуют общее право и доктрины права справедливости. При этом в стране широко применяется африканское обычное право, а также мусульманское право (в особенности в вопросах наследования, брака и развода).

 

     К смешанным можно  отнести правовую систему Кипра, фундамент которой образуют общее право и доктрины права справедливости, а также британские статуты, применявшиеся до предоставления ему независимости. Силу закона имеют также некоторые нормы мусульманского права, относящиеся в основном к регулированию вопросов недвижимой собственности.

 

     Традиции Романо-германского  права сохранились в некоторых  государствах Карибского бассейна, а также в странах, заимствовавших английское общее право (Тринидад и Тобаго, Сент-Люсия), и на Африканском континенте.

 

     Различные страны  северной Африки восприняли французские  и итальянские законы в результате  колонизации или под политическим и культурным влиянием Франции. Однако важную роль в этих странах продолжает играть мусульманское право.

 

     Особую группу смешанных  правовых систем образуют государства,  право которых в силу исторических  особенностей развития в них  государственности испытало на себе влияние как английского, так и французского права. Маврикий, который в 1598 г. был оккупирован голландцами, в 1715 г – французами, а в1810 г. – британцами, находился под воздействием сначала французского, а затем английского права. Его уголовный и гражданский кодексы и части торгового и гражданско-процессуального кодексов основаны на романо-германском праве.    Нормы доказательственного права, уголовного процесса, конституционного, налогового, трудового права проистекают из английского права.

 

     Приблизительно такое  же положение сложилось и на Сейшельских островах. Гражданское право здесь главным образом французского происхождения, а уголовное право основано на английском праве. Право компаний также основано на парламентских актах Соединенного Королевства  Основу правовой системы Сент-Люсии составляет Романо-германское право. Однако значительное влияние на гражданское, уголовное, торговое право оказало английское право.

 

     Фундамент правовой системы Гайаны до 1917 г. составляло Романо-германское право. Ордонанс о гражданском праве Британской Гайаны 1917 г. предусмотрел, что общим правом колонии должно быть общее право Англии, включая доктрины права справедливости в том виде, в каком они применялись в то время в английских судах. Однако в некоторых делах, касающихся главным образом ипотеки (заклада), сохранило свое действие Романо-германское право.

 

     Испанская колонизация  привела к включению Филиппин в Романо-германскую правовую семью. Однако 50 лет американской оккупации привнесли новые элементы в филиппинское право. В настоящее время на Филиппинах судьи признают действие филиппинского права, находящегося под влиянием американского, английского, испанского и обычного права. Прецедентное право действует, если не противоречит писаному праву или обычному праву.

 

     Индонезия, колонизированная голландцами, принадлежала к Романо-германской правовой семье. Однако сегодня элементы Романо-германского права сочетаются в этой стране с мусульманским правом и обычным правом.

 

Контрольные вопросы:

1. Каковы причины «юридического плюрализма» некоторых правовых систем?

2. В чем проявляются и как  сочетаются черты двух основных  правовых семей в правовых  системах Квебека и Луизианы?

3. Каковы особенности правовой  системы Израиля?

4. Каковы особенности понятийного аппарата в правовой системе ЮАР?

 

Список рекомендуемой  литературы:

Основная:

1. Марченко М.Н. Курс сравнительного  правоведения. – М.: ООО «Городец-издат», 2002, с.947-982.

2. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003, с. 346-358.

Дополнительная:

Баландье Ж. Политическая антропология. - М.: Наука, 2001.

 Алексеев С.С. Частное право. - М.: Статут, 1999.

Аннерс Э. История европейского права. - М.: Прогресс, 1994. Ч. 1. § 10; Ч. 2. § 4, 11.

Берман Г. Вера и закон: примирение права и религии. - М.: Ad Marginem 1999 Гл. 3.

Берман Г. Западная традиция права: эпоха формирования. - М: МГУ, 1998. Гл. 7, 12, 13.

Ковлер А.И. Антропология права. - М.: Норма, 2002.

Краснянский В.Э. Классификация правовых систем // Правоведение. 1969. № 5.

 

Тема 9:

Российская правовая система

 

Раскрыть следующие понятия: регламент, манифест, именной указ, кодификация, частное право, публичное право, закон, подзаконный акт, договор, советское право, социалистическая правовая семья,

 

1. Особенности и основные  этапы эволюции  российской правовой  системы

Начиная изучать правовую систему  России, необходимо обратиться к её формированию в 10-11 вв. К источникам древнерусского права относились:

• обычное право – совокупность правил поведения, сложившаяся при их длительном использовании;
• договоры с Византией и немецкими городами;
• византийское законодательство, заимствованное после принятия христианства (Эклога Льва Исавра и Константина Копронима, Прохирон Василия Македонянина, Судебник императора Константина). Сфера применения этих актов – гражданское и уголовное право;
• церковное право Византии (установлена особая юрисдикция церкви, которая рассматривала семейно-брачные отношения);
• уставы князей (фактически устав посвящён одному конкретному вопросу и определяет границы церковной юрисдикции);
• Русская Правда (первый сборник обычного права). Она не являлась результатом правотворчеством государства. В ней закреплены обычаи и осуществлён переход на более высокий уровень правового регулирования. По своему типу Русская Правда может быть поставлена в один ряд с варварскими Правдами Западной Европы (Салическая  Правда, Рипуарская Правда). Кровная месть заменяется штрафом. Власть не обладает правом на подачу иска. Пострадавший сам начинает дело. Процесс носит состязательный характер и не является письменным;
• Псковская судная грамота 1397 г.;
• Новгородская судная грамота середины 15 века.