Представительство в суде

Особо следует остановиться на роли адвоката-представителя в  оказании квалифицированной юридической  помощи доверителю с точки зрения конституционного и процессуального  начал состязательности и равноправия  сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 12 ГПК РФ). Именно новые регламентации гражданского процессуального закона позволяют во всей полноте определить названную роль адвоката-представителя. От других субъектов, имеющих право осуществлять представительство в гражданском судопроизводстве, он отличается совокупностью прав, процессуальных обязанностей и запретов. Более того, в отличие от них адвокат вправе выполнять свои ролевые функции по оказанию юридической помощи, как в процессуальных, так и не процессуальных формах.^[73]

Особое место как представитель  в гражданском судопроизводстве адвокат занимает в силу ряда объективных  и субъективных факторов: профессионализма и компетентности; организационно-правового  и процессуального статусов; выполняемых  ролевых функций и их публично-правового  характера; широты и полноты представленных полномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей; ответственности за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долга.

Перечисленные особенности  проявляются в том, что адвокат-представитель: осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему  со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свои роль и  место в защите прав, свобод и  законных интересов доверителя по конкретному  гражданскому делу; обладает широким  арсеналом процессуальных и непроцессуальных средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя  в гражданском процессе, а также  его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую  тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

«Адвокат, – отмечал А.М. Пальховский, – в деле построения и ведения процесса должен играть роль архитектора: ему принадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивости употребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридического равновесия, на его обязанности лежит управлять ходом процессуальных действий, ему принадлежит и последний coup de maitre – речь во время и в заключении прений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другие лица: Всякий гражданский процесс необходимо требует: 1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств и нарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыре неразрывные периода, через которые проходит гражданский процесс»[74].

Судебное разбирательство  является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность  процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ). Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.

После объявления состава  суда, в соответствии со ст. 164 ГПК, адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. 16–18 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные  с разбирательством дела: ходатайства  об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства  об оглашении (обозрении) отдельных  доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными  и мотивированными, соответствовать  требованиям доверителя по делу. Они  разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в  деле.

После доклада дела суд  заслушивает объяснения истца и  участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости  от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ст. 174 ГПК РФ). Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств.

Мы поддерживаем мнение, что, адвокат-представитель является самостоятельным субъектом доказывания,^[75] а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладает ни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких-либо самостоятельных правомочий.^[76] Основанием для участия адвоката-представителя в доказывании А.А. Власов считает наличие договора с клиентом, а для устранения встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения.^[77]

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном  законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает  наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих  значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотренной законом  процессуальной форме, относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания  свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ст. 55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. 59, 60 ГПК РФ).

В статье 61 ГПК РФ перечисляются  обстоятельства, при наличии которых  стороны освобождаются от доказывания: 1) обстоятельства, признанные судом  общеизвестными; 2) обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу; 3) обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу решением арбитражного суда; 4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и  совершены ли они данным лицом.

Адвокат-представитель должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами.

В зале судебного заседания  или специально оборудованном для  этой цели помещении возможно воспроизведение  аудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых  случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).

Адвокат-представитель участвует  в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию  в деле.

Деятельность представителя  при этом должна соответствовать  требованиям закона, быть профессиональной и квалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики.

Исследование доказательств, предполагает и оценку доказательств. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и  наличие взаимной связи.^[78]

Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости  выполнения своей конституционной  обязанности – защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.^[79]

После исследования всех доказательств  и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными  объяснениями суд переходит к  судебным прениям.

Судебные прения состоят  из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает  истец и его представитель, затем  – ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат должен высказать согласованную с доверителем  правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом  доказательства; указать на то, какие  обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие  обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом  следует руководствоваться.

«Каждая судебная речь должна представлять собой совокупность трех элементов: практической направленности, научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы, конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключается  в умении найти для изложения  своей позиции наиболее четкие и  ясные выражения, способные донести  до сознания слушателей сущность идей оратора. Какой бы ни была речь целеустремленной и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ни приводил адвокат, она  не достигнет своей цели, если будет  произнесена невыразительным языком либо если оратор потонет в многословии  и вычурности»[80].

Если необходимо, то следует  использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих  в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

Вынесенное мировым судьей решение может быть обжаловано в  апелляционном порядке сторонами  и другими лицами, участвующими в  деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.

Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ.

Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать  новые факты и исследовать  новые доказательства (ст. 327 ГПК). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе представить  мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной  жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК).