Хозяйственные общества как основные виды корпораций

Согласно ст. 12 Закона о  государственной регистрации юридических  лиц решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ. Решение одного учредителя на практике обычно оформляется в виде решения, а решение двух и более учредителей - в виде протокола учредительного собрания.

3. Членство в хозяйственном обществе

Членами Общества могут стать  граждане, в том числе иностранные, достигшие 16-летнего возраста, а также юридические лица независимо от формы собственности, сферы деятельности и иных характеристик (в том числе не являющиеся резидентами по законодательству Российской Федерации), согласившиеся с настоящим Уставом и принявшие на себя обязательства по его выполнению, заплатившие в установленном порядке вступительный и паевой взносы.

Решением общего собрания Общества могут быть введены  дополнительные требования для вступающих в Общество. Юридическое лицо, являющееся членом Общества, должно быть представлено в Обществе физическим лицом, уполномоченным надлежащим образом оформленной доверенностью.

Гражданин или  юридическое лицо, желающие стать  действительным или ассоциированным  членом Общества, подают в Совет Общества или уполномоченную Советом Общества Общину заявление в письменной форме о приеме в Общество. В заявлении гражданина должны быть указаны его фамилия, имя, отчество (если оно имеется) и место жительства. В заявлении юридического лица должны быть указаны его наименование, место нахождения и банковские реквизиты. Граждане, не имеющие самостоятельного заработка, а также получающие государственные пособия, пенсию или стипендию, сообщают об этом в заявлении.

Заявление с просьбой о  приеме в члены Общества должно содержать обязательства соблюдения требований настоящего Устава, в том числе внесения, определенного общим собранием Общества, вступительного взносов, несения субсидиарной ответственности по обязательствам Общества и выполнения иных обязанностей действительного или ассоциированного члена Общества.

Мотивированное решение  об отказе в приеме в члены Общества сообщается заявителю в письменной форме. Заявитель имеет право  обжаловать это решение на общем  собрании Общества. После принятия решения общим собранием об отказе заявление с просьбой о приеме в члены Общества может быть подано вновь после устранения причин отказа.

Участники хозяйственного общества вправе: участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.84 ГК РФ и ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»; получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли; получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного общества могут иметь и другие права, предусмотренные  ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного общества обязаны: вносить вклады в  порядке, размерах, способами и в  сроки, которые предусмотрены учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Число участников ООО не должно превышать пятидесяти. В случае если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

4. Сделки хозяйственного общества, требующие специального одобрения

Одним из важных моментов участия акционеров и учредителей в управлении обществами, в которые инвестированы их средства, является одобрение крупных сделок.

Крупная сделка представляет собой сделку, связанную  с отчуждением или возможным  отчуждением имущества. Дл акционерных  обществ, независимо от их «открытости – закрытости», и обществ с ограниченной ответственностью существуют различные подходы к определению того, что подпадает под понятие «крупная сделка».

Для акционерных обществ, в соответствии с законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.

Для обществ с ограниченной ответственностью, в соответствии с законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25% от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.

Для крупных  сделок, заключенных АО и ООО, общим  является следующее:

• крупная сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
• сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных сделок;
• уставами обществ может быть изменен и/или дополнен порядок и перечень крупных сделок;
• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не считаются крупными.

Различие в  крупных сделках у АО и ООО  состоит в следующем:

• у АО крупной считается сделка, составляющая 25% от стоимости активов, в то время как у ООО – 25% от стоимости имущества.

Такая идентичность не удивительна, ведь все корпоративное законодательство в нашей стране «кроилось по одним лекалам».

Какие сделки могут  быть отнесены к сделкам, осуществляемым в процессе обычной хозяйственной  деятельности? Данный вопрос является очень важным, так как с ним связана вся процедура одобрения или (в случае ее отсутствия) признания сделки недействительной. В большей степени это распространяется на акционерное общество, так как в силу специфичности своей организационно-правовой формы именно у акционерных обществ возникает большое количество спорных вопросов.

У АО к крупным  сделкам относятся не только сделки займа, кредита, поручительства. В соответствии с пунктом 30 постановления Пленума  ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 к крупным  сделкам могут быть отнесены и  сделки по уступке прав требования, переводе долга, внесения средств в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей). А согласно нормам информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 г. № 62 все особые нормы и требования, относимые к АО, распространяются и на ООО.

Однако наибольший интерес в рассмотрении представляют не крупные сделки, а сделки, совершаемые  в процессе обычной хозяйственной  деятельности. К сожалению, действующее  законодательство не устанавливает  четких границ и определений того, что относится к текущей хозяйственной деятельности, а что – к крупным сделкам, носящим инвестиционный и стратегический характер, которые могут повлиять на дальнейшую финансово-хозяйственную деятельность общества.

К сожалению, в  ряде кредитных организаций не только руководители, но также юристы и кредитные работники превратно трактуют понятие «крупная сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности». Так, под этим понимается даже получение кредитов на развитие производства, закупку оборудования и комплектующих и т.п.

Одобряемые  крупные сделки в акционерном  обществе можно разделить на сделки, одобряемые советом директоров, и  крупные сделки, требующие одобрения  общего собрания акционеров. Разделение сделок на одобряемые различными органами управления зависит от стоимости имущества, являющегося предметом сделки.

Совет директоров АО одобряет крупные сделки в том случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов акционерного общества. Причем сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Если кто-либо из членов совета директоров отсутствует, то заседание по одобрению крупной сделки должно быть перенесено на другую дату или же должно быть получено письменное подтверждение одобрения от отсутствующего. В процессе принятия решения не учитываются только голоса выбывших членов совета директоров: умерших, досрочно сложивших с себя полномочия до момента общего собрания акционеров. Все другие случаи отсутствия не будут считаться обоснованными и принятое ограниченным кворумом решение об одобрении не будет считаться легитимным.

Следует учитывать  то, что в голосовании по одобрению  крупной сделки принимают участие  все члены совета директоров, независимо от их должностного статуса и процента голосов представляемого ими акционера.

Если предметом  сделки является имущество, стоимость  которого составляет более 50% от балансовой стоимости активов общества, то сделка, согласно пункту 3 статьи 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. Причем крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями. Владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют. Крупная сделка будет читаться одобренной, если за нее проголосует 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если акционерами был нарушен порядок одобрения крупной сделки, то в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной. Причем недействительность сделки может быть признана и по иску акционера, и по иску общества.

В случае если в  акционерном обществе имеется только один акционер, владеющий 100 процентами акций, то для одобрения сделки генеральному директору необходимо получить его письменное согласие. Именно такой позиции придерживается президиум ВАС РФ, который и указал в информационном письме от 13.03.2001 г. № 62, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) акционером крупной сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе два акционера, владеющие в равных долях акциями (т.е. по 50% каждый), то необходимо уже решение Общего собрания, так как в этом случае квалифицированным большинством будет считаться полный состав акционеров.

Чем больше размер активов акционерного общества, тем  выше планка одобряемой суммы. Современная  российская корпоративная практика такова, что одобрение крупных  сделок может быть вообще отнесено к компетенции совета директоров. Это позволяет более оперативно реагировать на открывающиеся возможности инвестирования или иные необходимые крупные операции с имуществом: ведь совет директоров созвать легче, чем общее собрание акционеров. А одобрить сделку общее собрание может и на последующем собрании. Такую возможность допускает и арбитражная практика.

Одобрение крупных  сделок в обществах с ограниченной ответственностью происходит следующим образом:

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона № 14-ФЗ в  обществах с ограниченной ответственностью может создаваться совет директоров (наблюдательный совет), если это предусматривается уставом. В круг вопросов, решаемых советом директоров ООО, входит и одобрение крупных сделок в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ, что аналогично полномочиям и компетенции совета директоров акционерного общества. На практике, если в ООО создается совет директоров, то к его компетенции в части одобрения сделок относятся сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25% до 50% стоимости имущества общества.

Однако в  большинстве случаев в ООО  нет совета директоров, и решение  принимается общим собранием  участников.

5. Ликвидация и реорганизация хозяйственного общества

Ликвидация

Общие условия  ликвидации юридических лиц содержатся в ст. ст. 61 - 64 ГК РФ. Под ликвидацией следует понимать прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Данным обстоятельством ликвидация отличается от процедуры реорганизации.

К хозяйственным  обществам применимы общие условия ликвидации юридических лиц. Общество может быть ликвидировано:

• в добровольном порядке по решению общего собрания участников;
• принудительно на основании решения суда по требованию уполномоченных государственных органов в случае осуществления запрещенной законом деятельности, осуществления деятельности при отсутствии надлежащего разрешения, если наличие такового необходимо для деятельности данного вида, либо в связи с грубым нарушением законов или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

Заметим, что  уполномоченными органами по обращению  в суд с исковым заявлением о ликвидации юридического лица могут  быть, в частности: