Эмиссия ценных бумаг как способ финансирования предприятия

Выпуск ценных бумаг  означает совокупность ценных бумаг  одного эмитента, 
которые предоставляют одинаковый объем прав владельцам и имеют  
одинаковые условия размещения.

Размещение эмиссионных  ценных бумаг – это отчуждение их первым 
владельцем путем заключения гражданско-правовых сделок.

Таким образом, говоря о  выпуске ценных бумаг, в данной работе он будет 
рассматриваться как с точки зрения совокупности ценных бумаг, так и с 
точки зрения осуществления процесса эмиссию.

Процедура эмиссии ценных бумаг акционерными обществами регламентируется:

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РФ (ч.ч. 1-2)

НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РФ (ч.ч. 1-2)

Федеральный закон «О РЫНКЕ  ЦЕННЫХ БУМАГ» от 22.04.1996г. №39-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 26.11.98 N 182-ФЗ, от 08.07.99 N 139-ФЗ)

Федеральный закон «ОБ  АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ» от 26.12.1995г. №208-ФЗ (в 
ред. Федеральных законов от 13.06.96 N 65-ФЗ, от 24.05.99 N 101-ФЗ)

Федеральный закон «О ЗАЩИТЕ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ИНВЕСТОРОВ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ» от 05.03.1999г. №46-ФЗ

Федеральный закон «О ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО ИМУЩЕСТВА И ОБ ОСНОВАХ ПРИВАТИЗАЦИИ МУНИЦИПАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» от 21.07.1997г. №123-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 23.06.1999 N 116-ФЗ, от 05.08.2000 N 109-ФЗ)

Федеральный закон «О НАЛОГЕ НА ОПЕРАЦИИ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ» от 12.12.1991г. №2023-1(в ред. Федеральных законов от 18.10.95 N 158-ФЗ, от 23.03.98 N 36-ФЗ)

Федеральный закон «ОБ  ОЦЕНОЧНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» от 29.07.1998г. №135-ФЗ  Федеральный закон «О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВЕ)» от 08.01.1998г. №6-ФЗ (Прим. – в случае учреждения акционерного общества на базе имущества должника)

Федеральный закон «О КОНКУРЕНЦИИ  И ОГРАНИЧЕНИИ МОНОПОЛИСТИЧЕСКО ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТОВАРНЫХ РЫНКАХ» от 22.03.1991г. №948-ФЗ (в ред. Законов РФ от 24.06.1992 N 3119-1, от 15.07.1992 N 3310-1; Федеральных законов от 25.05.1995 N 83-ФЗ, от 06.05.1998 N 70-ФЗ, от 02.01.2000 N 3-ФЗ)

 
«СТАНДАРТЫ ЭМИССИИ АКЦИЙ И  ОБЛИГАЦИЙ ПРИ УЧРЕЖДЕНИИ АКЦИОНЕРНЫХ  ОБЩЕСТВ, 
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ АКЦИЙ, ОБЛИГАЦИЙ И ИХ ПРОСПЕКТОВ ЭМИССИИ», утвержденных 
Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.11.98г. 
№47

«СТАНДРТЫ ЭМИССИИ АКЦИЙ  И ОБЛИГАЦИЙ И ИХ ПРОСПЕКТОВ ЭМИССИИ  ПРИ 
РЕОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКИЙХ ОРГАНИЗАЦИЙ», утвержденных Постановлением 
Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.11.98г. №48

«ПОЛОЖЕНИЕ О ПОРЯДКЕ  И ОБЪЕМЕ РАСКРЫТИЯ ИНФОРМАЦИИ ОТКРЫТЫМИ 
АКЦИОНЕРНЫМИ ОБЩЕСТВАМИ ПРИ РАЗМЕЩЕНИИ АКЦИЙ И ЦЕННЫХ БУМАГ, 
КОНВЕРТИРУЕМЫХ В АКЦИИ, ПУТЕМ ПОДПИСКИ», утвержденное Постановлением 
ФКЦБ России от 20.04.1998г. №9

Распоряжение ФКЦБ России от 26.02.1997г. №61-р «О ПОРЯДКЕ ПРИСВОЕНИЯ 
ВЫПУСКАМ ЦЕННЫХ БУМАГ ГОСУДАРСТВЕННЫХ РЕГИСТРАЦИОННЫХ НОМЕРОВ»

Распоряжение ФКЦБ России от 24.11.1999г. №1158-р «ОБ УТВЕРЖДЕНИИ 
ТРЕБОВАНИЙ К МАГНИТНЫМ НОСИТЕЛЯМ И ФОРМАТУ ТЕКСТОВ РЕШЕНИЯ О ВЫПУСКЕ 
ЦЕННЫХ БУМАГ, ПРОСПЕКТА ЭМИССИИ ЦЕННЫХ БУМАГ, ИЗМЕНЕНИЙ (ДОПОЛНЕНИЙ) В 
РЕШЕНИЕ О ВЫПУСКЕ (ПРОСПЕКТ ЭМИССИИ) ЦЕННЫХ БУМАГ И ОТЧЕТА ОБ ИТОГАХ 
ВЫПУСКА ЦЕННЫХ БУМАГ НА МАГНИТНЫХ НОСИТЕЛЯХ»

Приказ Министерства Финансов Российской Федерации № 71,ФКЦБ России № 149 
от 05.08.1996г. «О ПОРЯДКЕ ОЦЕНКИ СТОИМОСТИ ЧИСТЫХ АКТИВОВ АКЦИОНЕРНЫХ 
ОБЩЕСТВ»

А также другими нормативными документами, в зависимости от конкретного 
случая.

Первичная эмиссия ценных бумаг осуществляется при учреждении 
акционерного общества и при увеличении размеров его уставного капитала 
(фонда) путем выпуска акций.

При финансировании заемного капитала она происходит путем выпуска 
долговых ценных бумаг (облигаций).

2. Процедура эмиссии – общие положения.

Согласно ст. 19 Закона «О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии  состоит 
из нескольких этапов (если иное не предусмотрено законодательством РФ):

принятие эмитентом решения  о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;

для документарной формы  выпуска — изготовление сертификатов ценных 
бумаг;

размещение эмиссионных ценных бумаг;

регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Регистрация выпусков ценных бумаг и отчетов об итогах выпусков ценных 
бумаг акционерных обществ осуществляется, в соответствии с Перечнем 
регистрирующих органов, Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и её 
Региональными отделениями*. Для упрощения составления решения о выпуске 
ценных бумаг и отчета о его итогах, а также для удобства размещения 
информации, содержащейся в указанных документах, в Internet**, ФКЦБ 
России совместно с Региональными отделениями разработала Электронную 
анкету (Приложение - дискета).

3. Выпуски акций Акционерных обществ – обязательность и необходимость 
   регистрации

Чем обусловлена данная проблема?

Во-первых, обязательность государственной регистрации выпуска  акций 
акционерного общества закреплена законодательно. В ранее действовавшем 
Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, 
утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 
78, была закреплена обязательность государственной регистрации выпуска 
акций акционерного общества. Так, в соответствии с пунктами 7 и 8 
указанного Положения, ценные бумаги допускались к обращению на 
территории Российской Федерации только при условии их государственной 
регистрации в Министерстве экономики и финансов РСФСР. В настоящее время 
требования о государственной регистрации выпуска ценных бумаг нашли свое 
отражение в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг».

В соответствии со ст. 18 указанного Федерального закона эмиссионные 
ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не 
подлежат размещению. Данное требование также закреплено в ст. 24 этого 
Федерального закона: «Эмитент имеет право начинать размещение 
выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их 
выпуска».

Во-вторых, в соответствии с нормативными актами Российской Федерации 
ФКЦБ России и ее региональные отделения наделены правом обращения в суд 
с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования 
законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и о применении к 
нарушителям санкций, установленных законодательством Российской 
Федерации (пункт 19 статьи 42 Федерального закона «О рынке ценных 
бумаг»).

Данное право было, к  примеру, реализовано Челябинским  региональным 
отделением ФКЦБ России, которое обратилось с иском в арбитражный суд о 
ликвидации юридического лица в связи с тем, что не была осуществлена 
государственная регистрация выпуска ценных бумаг акционерного общества. 
Дело рассматривалось в первой, апелляционной и кассационной инстанциях. 
В мотивировочной части постановления федерального арбитражного суда 
Уральского округа (кассационная инстанция) было указано, что выпуск 
акций акционерного общества, созданного в июне 1996 г., подлежал 
обязательной государственной регистрации в соответствии с Федеральным 
законом «О рынке ценных бумаг».

Согласно пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации 
юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае 
осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями 
закона или иного правового акта. Суд счел, что действия, связанные с 
размещением незарегистрированных акций путем их распределения среди 
учредителей в целях формирования уставного капитала акционерного 
общества, необходимо квалифицировать как совершенные с грубым нарушением 
законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, что служит 
основанием для ликвидации юридического лица.

В-третьих, сформировалась судебная практика по вопросам выпуска  и 
обращения ценных бумаг. В частности, в Обзоре практики разрешения 
споров, связанных с размещением и обращением акций, приведенном в 
Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда от 21 апреля 
1998 г. № 33, указано, что сделка по договору купли-продажи акций, 
совершенная до регистрации решения о выпуске акций, признается судом 
недействительной (ничтожной).

Можно сделать вывод, что  если в акционерном обществе происходила  смена 
акционеров путем заключения гражданско-правовых договоров, связанных с 
отчуждением ценных бумаг, и выпуск этих ценных бумаг не прошел 
государственную регистрацию, то акционеры общества могут понести убытки 
вследствие признания недействительными таких сделок судом.

Таким образом, государственная  регистрация выпуска ценных бумаг  является 
необходимой и обязательной. Вместе с тем норм, запрещающих 
государственную регистрацию выпуска акций акционерных обществ, 
размещение которых произведено до выхода Федерального закона «О рынке 
ценных бумаг» и государственная регистрация которых не осуществлена, 
законодательство Российской Федерации не содержит.

4. Дополнительная эмиссия
1. Открытая подписка с преимущественным правом

Открытая подписка является одним из предусмотренных законодательством 
Российской Федерации способов для осуществления эмиссии ценных бумаг, 
направленной на привлечение инвестиций. Содержание понятия «открытая 
подписка» вытекает из самого названия и заключается в предоставлении 
возможности всем желающим экономическим субъектам (физическим и 
юридическим лицам, резидентам и нерезидентам, коммерческим и 
некоммерческим организациям) приобрести размещаемые ценные бумаги на 
предложенных (заранее определенных) условиях. Принципиальное значение 
при этом имеет предоставление эмитентом всем инвесторам равных условий и 
возможностей, которое достигается, в частности, посредством процедуры 
государственной регистрации выпуска ценных бумаг и соблюдения 
специальных норм и требований по раскрытию информации.

В случае размещения путем  открытой подписки голосующих акций  и ценных 
бумаг, конвертируемых в голосующие акции, законодательством налагаются 
дополнительные требования к порядку и условиям осуществления такой 
эмиссии. Эти требования связаны прежде всего с наличием у акционеров — 
владельцев голосующих акций эмитента преимущественного перед всеми 
остальными приобретателями права приобретения размещаемых ценных бумаг. 
Это своего рода защитный механизм, позволяющий акционерам сохранить свою 
долю в уставном капитале акционерного общества - эмитента при 
предпринимаемой им дополнительной эмиссии акций или ценных бумаг, 
конвертируемых в акции.

Эмиссия ценных бумаг, размещаемых  путем открытой подписки при наличии у 
акционеров - владельцев голосующих акций преимущественного права их 
приобретения

Любая эмиссия ценных бумаг  представляет собой определенную 
последовательность действий, направленных на размещение ценных бумаг. Не 
является исключением и эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем открытой 
подписки (в нормативных документах используется также термин "публичное 
размещение"), т.е. среди неограниченного круга лиц. Отличительной 
особенностью открытой подписки является необходимость подготовки и 
регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг, а также раскрытия информации 
о принятых акционерным обществом решениях и действиях, связанных с такой 
эмиссией. В рассматриваемом случае к указанным действиям (этапам) 
следует добавить действия, связанные с осуществлением акционерами  
- владельцами голосующих акций преимущественного права 
приобретения ценных бумаг (под ценными бумагами в данном случае мы 
понимаем голосующие акции, а также ценные бумаги, конвертируемые в 
голосующие акции).

1. Принятие акционерным обществом решения о размещении ценных бумаг.

Любая эмиссия ценных бумаг  начинается с принятия решения о  размещении 
ценных бумаг. В случае эмиссии голосующих акций таким решением является 
решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных 
акций, а в случае выпуска конвертируемых в голосующие акции облигаций - 
решение о размещении таких облигаций. При этом, и в первом, и во втором 
случае решение о размещении может быть принято только в пределах 
количества объявленных акций определенной категории (типа), определение 
которого в соответствии с пунктом 2 статьи 28 Федерального закона "Об 
акционерных обществах" относится к исключительной компетенции общего 
собрания акционеров.

Решение о размещении ценных бумаг путем открытой подписки может  быть 
принято общим собранием акционеров или, в случае, если полномочия по 
принятию указанного решения уставом акционерного общества или решением 
общего собрания акционеров предоставлены данному органу управления - 
советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества. 
Решения о количестве объявленных акций, о размещении ценных бумаг или о 
передаче полномочий по принятию решения о размещении ценных бумаг совету 
директоров, могут быть приняты на одном общем собрании акционеров.