Понятие и содержание трудового договора

органе местного самоуправления.

Работодателю – физическому лицу запрещено оформлять трудовые книжки и вносить в них записи (ст. 309 ТК РФ).

Документом, подтверждающим время работы у работодателя – физического лица, является трудовой договор.

Трудовой договор может  заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок. Одним  из случаев, когда может быть заключен срочный трудовой договор, ст. 59 ТК РФ называет заключение договора с лицами, поступающими на работу к работодателям – физическим лицам.

Режим работы, порядок  предоставления выходных дней и ежегодных  оплачиваемых отпусков устанавливаются  по соглашению сторон. Учитывая то общее правило, что условия трудового договора не могут ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством, продолжительность рабочей недели не может быть более 40 часов, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска – менее 28 календарных дней.

Статья 306 ТК РФ установила сокращенный до 14 календарных дней срок предупреждения работодателем  работника об изменении существенных условий трудового договора, определенных сторонами при его заключении. По общему правилу работники должны быть уведомлены об изменении существенных условий трудового договора не позднее чем за два месяца (ст. 73 ТК РФ).

Трудовой договор может  быть расторгнут как по общим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом, так и по основаниям, установленным  в самом договоре, например, прекращение деятельности работодателем – физическим лицом, прекращение определенного рода (вида) деятельности и т.д. Установление дополнительных условий прекращения трудового договора не должно приводить к дискриминации работника в зависимости от пола, возраста и других признаков. Например, нельзя считать основанием прекращения трудового договора поступление работника в учебное заведение на заочную или вечернюю форму обучения, беременность женщины, достижение пенсионного возраста.

Сроки предупреждения о  расторжении трудового договора как со стороны работодателя, так  и со стороны работника должны быть определены трудовым договором.

Выходное пособие и  другие компенсационные выплаты, связанные  с расторжением трудового договора, выплачиваются в том случае, если это предусмотрено трудовым договором.

Индивидуальные трудовые споры между работником и работодателем – физическим лицом рассматриваются в судебном порядке.

2.6. Особенности  трудовой деятельности гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу

В случае направления  работника на альтернативную гражданскую  службу трудовой договор прекращается по п. 1 ст. 83 ТК РФ. При увольнении по указанному основанию работнику  выплачивается выходное пособие  в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ).

Альтернативная гражданская служба – особый вид трудовой деятельности. Прохождение в Российской Федерации альтернативной гражданской службы осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе», Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утв. постановлением Правительства РФ от 28 мая 2004 г. Трудовая деятельность гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, регулируется ТК РФ с учетом особенностей, предусмотренных вышеназванными Федеральным законом и Положением.

Постановлением Министерства труда РФ от 15.02.2010, № 84н утверждены Перечни видов работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, и организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы. В предписании военного комиссариата указывается организация, в которую направляется гражданин для прохождения службы, и срок прибытия в эту организацию. По прибытии в организацию гражданин предъявляет работодателю следующие документы: предписание, паспорт, удостоверение и учетную карту, проездные документы, трудовую книжку, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, документы об образовании, квалификации. Работодатель заключает с гражданином срочный трудовой договор на период прохождения службы в этой организации. Оформление приема на работу осуществляется в соответствии с ТК РФ с учетом особенностей, предусмотренных специальным законодательством. Испытательный срок при приеме на работу не устанавливается. Исполнение гражданином трудовых обязанностей осуществляется при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного рабочего времени, если он участвует в мероприятиях, перечень которых определяется руководителем федерального органа исполнительной власти либо руководителем органа исполнительной власти субъекта РФ, в подведомственной организации которого гражданин проходит службу. В этом случае время исполнения гражданином трудовых обязанностей учитывается работодателем в сутках. За каждые трое суток участия в указанных мероприятиях гражданину предоставляется двое суток отдыха.

Согласно п. 44 Положения  гражданин может быть переведен  из одной организации в другую в случаях: ликвидации организации; сокращения штатной численности организации; производственной необходимости; наличия подтвержденных медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, предусмотренной трудовым договором, или противопоказаний для проживания в данной местности. Решение о переводе из одной организации в другую принимается Федеральной службой по труду и занятости. Работодатель расторгает с гражданином, который переводится в другую организацию, срочный трудовой договор; производит полный расчет; выдает трудовую книжку и учетную карту с произведенными в установленном порядке записями; выдает под расписку предписание на убытие к новому месту прохождения альтернативной гражданской службы. Новый работодатель в таком же порядке заключает с гражданином срочный трудовой договор. Время нахождения гражданина в пути засчитывается в срок его альтернативной гражданской службы. В срок службы не засчитываются: прогулы; время нахождения в дополнительных отпусках, предоставляемых работодателем гражданам, обучающимся в образовательных учреждениях; время отстранения от работы по причине алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения.

Отпуска предоставляются  гражданам, проходящим службу, в соответствии с

ТК РФ, но есть и особенности. Продолжительность отпуска увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно. Работодатель выдает отпускной билет, приобретает и выдает гражданину проездные документы к месту жительства и обратно, которые по окончании отпуска и прибытии сдаются работодателю.

Решение об увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы принимается должностным лицом  на основании представления к  увольнению и оформляется приказом, который доводится до работодателя. Работодатель в соответствии с приказом в день увольнения (последний день работы) гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, расторгает с ним срочный трудовой договор, производит полный расчет, выдает ему под расписку трудовую книжку и учетную карту с произведенными в них в установленном порядке записями. По заявке организации, из которой увольняется гражданин, учреждением федеральной государственной службы занятости населения приобретаются проездные документы для проезда гражданина к месту жительства.

2.7. Особенности трудовой деятельности иностранных граждан на территории Российской Федерации

Федеральный закон от 25 июля 2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» устанавливает особенности трудовой деятельности иностранных граждан на территории Российской Федерации. Право иностранного гражданина на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности подтверждается разрешением на работу. Общим условием для его получения является достижение 18-летнего возраста. Таким образом, по сравнению с российскими гражданами, которые при определенных условиях могут заключать трудовой договор с 14 лет, иностранные граждане значительно ограничены в такой возможности. Разрешение на работу выдается в пределах численности, установленной в разрешении на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение выдается работодателю для каждого иностранного работника, причем при условии внесения работодателем средств, необходимых для обеспечения выезда каждого иностранного работника из России. За выдачу разрешения на работу и разрешения на привлечение иностранной рабочей силы взимается плата. Таким образом, Закон предусматривает разрешительный порядок привлечения и использования иностранных работников в России, т.е., прежде чем заключить трудовой договор, работодатель обязан иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин должен иметь разрешение на работу. Отсутствие разрешений является основанием для прекращения заключенного трудового договора вследствие нарушений установленных обязательных правил при заключении трудового договора (п. 11 ст. 77 ТК РФ).

Разрешение выдается, как правило, на срок до одного года. По мотивированной просьбе работодателя действие разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на один год. Разрешение не подлежит передаче другим работодателям. Привлекаемые на основе разрешения иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю. Отсюда вытекает вывод о том, что не все основания прекращения трудового договора, предусмотренные в ст. 77 ТК РФ, применимы для трудового договора иностранного работника.

Временно проживающий  в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Правовой статус иностранных  граждан значительно ограничен. Так, иностранный гражданин не имеет  права: находиться на государственной  или муниципальной службе; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ; быть командиром воздушного судна гражданской авиации; быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности  РФ, и др.

Работодатель, пригласивший иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключивший с иностранным работником в РФ новый трудовой договор, возлагает на себя обязанности:

- иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников;

- обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу;

- представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в РФ;

- уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания;

- заключения с иностранным работником в РФ нового трудового договора; приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников; аннулирования разрешения на работу иностранному работнику;

- содействовать выезду иностранного работника из РФ по истечении срока заключенного с ним трудового договора;

- оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы РФ или депортацией иностранного гражданина, принятого на работу с нарушением порядка привлечения и использования иностранных работников;

- направлять в органы внутренних дел информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора, а также о досрочном расторжении таких договоров;

- направлять в органы внутренних дел или органы безопасности информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания (п. 9 ст. 18 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

Работодатели, получившие разрешение на привлечение иностранной  рабочей силы, обязаны в месячный срок направить в Федеральную  миграционную службу России сведения о заключении на основании разрешения трудовых договоров с иностранными работниками.

Если работодатель нарушил  установленный порядок привлечения  и использования иностранной  рабочей силы, орган внутренних дел  может приостановить действие разрешения до устранения допущенных нарушений либо аннулировать его. В случае аннулирования разрешения иностранный работник имеет право заключить новый трудовой договор с другим работодателем на период, оставшийся до истечения срока действия разрешения на работу, при условии, что до истечения этого срока остается не менее трех месяцев, и при наличии у нового работодателя разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Трудовые договоры с  работниками-иностранцами могут быть прекращены не только по общим основаниям, но и при утрате силы разрешений, являющихся основанием для заключения трудового договора. Если иностранный работник нарушил условия трудового договора, разрешение на работу, выданное ему, может быть по ходатайству работодателя аннулировано органом внутренних дел, выдавшим данное разрешение. Аннулирование разрешения исключает возможность продолжения трудовой деятельности, поэтому трудовой договор с иностранным работником должен быть прекращен. Данная ситуация не охватывается диспозицией п. 11 ст. 77 ТК РФ, т.к. при заключении трудового договора разрешение на работу действовало. Основания для прекращения трудового договора в данном случае ТК  РФ не предусматривает. Прекращение трудового договора, на наш взгляд, должно происходить со ссылкой на ст. 18 Федерального закона «О  правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», предусматривающую аннулирование разрешения.

За последнее десятилетие  широко распространилась по всему миру незаконная трудовая миграция. Уголовное  законодательство РФ не предусматривает  ответственности за незаконное применение и использование иностранной рабочей силы. Статья 18.10 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение правил привлечения и использования в РФ иностранной рабочей силы. За совершение подобного правонарушения работодатель несет ответственность в виде штрафа в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда. Размер штрафов чрезвычайно щадящий (от 2 000 до 5 000 руб.), особенно если учитывать размер доходов, которые получает работодатель, привлекая десятки нелегалов. В этом случае работодателю выгоднее заплатить штраф (если факт использования иностранной рабочей силы будет установлен), чем проходить сложную процедуру получения соответствующих разрешений. Несовершенство формулировки ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ относительно субъектного состава правонарушения приводит к тому, что в судах в отдельных регионах нелегалов вообще не подвергают штрафным санкциям. В этой связи необходимо внести соответствующие изменения в действующее законодательство.