Шпаргалка по "Гражданскому праву"

   43. Договор финансирования под уступку денежного требования. 

    Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного  требования 

    1. По договору финансирования под  уступку денежного требования  одна сторона (финансовый агент)  передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

    Денежное  требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому  агенту также в целях обеспечения  исполнения обязательства клиента  перед финансовым агентом.

    2. Обязательства финансового агента  по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. 

    1. Глава 43 ГК регулирует внутренние отношения. Внешние правоотношения, возникающие при финансировании под уступку требования, не охватываются конструкцией договора финансирования под уступку денежного требования, хотя и связаны с ним достаточно тесно.

    В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

    Редакция  п. 1 ст. 824 ГК позволяет прийти к выводу о том, что договор финансирования под уступку денежного требования может быть сконструирован как реальный и как консенсуальный. В первом случае "финансовый агент передает другой стороне (клиенту) денежные средства... а клиент уступает... денежное требование". Во втором случае "финансовый агент обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства... а клиент обязуется уступить финансовому агенту... денежное требование".

    Соответственно  реальный договор является односторонне обязывающим, а консенсуальный - двусторонне  обязывающим. Поскольку и в первом, и во втором случае исполнение договора одной из сторон зависит от встречного предоставления другой стороны, рассматриваемый договор следует признать каузальной сделкой. Поэтому, если клиент передал финансовому агенту недействительное требование, последний вправе потребовать выплаченные ему суммы как неосновательно полученные. Следовательно, договор под уступку денежного требования всегда носит возмездный характер.

    Учитывая, что предметом уступки может  быть только право требования предпринимательского характера (п. 1 ст. 824 ГК), а сторонами  договора финансирования являются профессиональные предприниматели, рассматриваемый договор следует признать предпринимательской сделкой.

    Поскольку финансовый агент передает или обязуется  передать денежные средства либо взаймы, либо в качестве встречного эквивалента  за право требования платежа, его обязательство носит денежный характер.

    Из  определения договора финансирования под уступку денежного требования усматриваются несколько механизмов совершения уступки требования: денежное требование может уступаться финансовому  агенту в счет переданных денежных средств <*> (абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК) и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом <**> (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК).

--------------------------------

    <*> Квазикупля-продажа права требования.

    <**> Квазизалог права требования и кредит. 

    Многие  важнейшие аспекты взаимоотношений  сторон договора вообще не регулируются нормами гл. 43 ГК. В частности, ни прямо, ни путем отсылки не определены порядок исполнения обязательств финансовым агентом, меры правовой защиты клиента при невыполнении агентом своих обязанностей и т.д. На основании этих норм невозможно сделать однозначного вывода о том, "элементы" каких договоров регулируют права и обязанности финансирующей стороны. 

    Можно следующим образом объяснить  указанные выше особенности рассматриваемого договора. Представляется, что по российскому законодательству договор финансирования под уступку денежного требования, урегулированный гл. 43 ГК, не является самостоятельным договорным типом. Выбор той или иной договорной конструкции определяется практическими потребностями субъектов, вступающих в договорные правоотношения. Другую группу составляют отношения по уступке права требования. Если предмет уступки соответствует требованиям ст. 824 ГК, они будут регулироваться специальными нормами гл. 43 ГК, а при их отсутствии - общими правилами гл. 24 ГК. В других случаях, например, если право (требование) не является денежным, либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), отношения вообще не будут охватываться понятием договора финансирования, а уступка будет регулироваться только общими нормами гл. 24 ГК  

    В правовой доктрине отсутствует единство взглядов на правовую природу договора финансирования под уступку денежного требования. Е.А. Суханов рассматривает указанный договор как разновидность заемно-кредитных операций, в которых обязательство финансового агента передать деньги (предоставить финансирование) строится либо по модели договора займа, либо по модели кредитного договора. Уступка денежного требования в рамках данного договора при любом варианте выполняет роль способа обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом <1>. Е.А. Павлодский установил большое сходство правового режима договора финансирования под уступку денежного требования и цессии, указав, однако, на имеющиеся различия <2>. В.А. Белов полагает, что договор об уступке требования, регулируемый гл. 24 ГК, является абстрактной сделкой в отличие от уступки права требования, совершаемой в рамках договора финансирования. Последняя, по мнению В.А. Белова, является несамостоятельной, акцессорной, каузальной сделкой. Он назвал ее "титулированной сингулярной сукцессией" и рассматривает факторинг как комплексный договор, элементом которого является, в частности, цессия. Ее основание - получение цедентом денег от цессионария на срочной и возвратной основе <3>. Следует также иметь в виду, что российская конструкция договора финансирования под уступку денежного требования не соответствует ее международному аналогу, что существенно влияет и на выводы зарубежных исследователей о правовой природе рассматриваемого договора.  

    2. Разновидности финансирования под  уступку денежного требования. Глава  43 ГК позволяет конструировать  договор финансирования под уступку денежного требования с использованием различных стандартных схем, хорошо известных мировой практике. Их можно назвать видами финансирования под уступку денежного требования.

    Финансирование  под уступку требования традиционно  может осуществляться в виде факторинга, форфейтинга, секьюритизации, проектного финансирования и рефинансирования, но не ограничивается ими. 

    Термин "факторинг" происходит от английского  слова "factor" - маклер, посредник. При  факторинге торговая дебиторская задолженность передается клиентом (цедентом, поставщиком) финансовому агенту (цессионарию, фактору) в обмен на предоставленные им денежные средства (схема купли-продажи права требования). Известны следующие виды факторинга: внутренний и внешний, открытый и закрытый (конфиденциальный).

    При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансовый агент являются юридическими лицами одного и того же государства. В этом случае для регулирования  возникающих правоотношений применяется  внутреннее право. Международный факторинг появляется, когда стороны находятся в разных странах. В этом случае могут применяться Конвенция УНИДРУА о международном факторинге или иные соответствующие нормы международного частного права. Конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (разработана ЮНСИТРАЛ, подписана в Нью-Йорке, 2001 г.) применяется также к последующим уступкам дебиторской задолженности при условии, что любая предшествующая уступка регулируется этой Конвенцией.

    Открытый  факторинг предполагает, что должник должен быть извещен о состоявшейся уступке требования. При закрытом (или конфиденциальном) факторинге должник не уведомляется об уступке требования. ГК прямо не разрешает закрытую уступку требования, но и не запрещает ее. Так, в п. 1 ст. 830 ГК речь идет только о том, что должник обязан произвести платеж финансовому агенту, если он извещен об уступке требования. Соответственно, если такого уведомления не поступает, он платит своему прежнему кредитору или третьему лицу по его указанию. Такое положение не противоречит конфиденциальному факторингу.

    Форфейтинг - финансовая операция, аналогичная  факторингу. Она связана с куплей-продажей документарной (т.е. основанной на ценной бумаге) или недокументарной (т.е. основанной на любом обычном договоре) дебиторской задолженности без оборота  на сторону, у которой эта дебиторская задолженность была приобретена. Обычно в порядке форфейтинга продаются оборотные документы (например, векселя), на которых без труда можно оформить безоборотную надпись. Однако форфейтинг допустим в отношении прав требования, не имеющих форму оборотной ценной бумаги. 

    Вторичное финансирование, или рефинансирование, предполагает перепродажу права  требования одним финансовым агентом  другому путем заключения последующего договора финансирования под уступку денежного требования. Внутреннее российское законодательство не запрещает рефинансирование долговых требований, поскольку прямо допускает последующие уступки денежных требований в случаях, предусмотренных в первоначальном договоре (ст. 829 ГК). Поэтому когда в первоначальном договоре имеется такое условие, один финансовый агент может уступить полученное от своего клиента право требования другому финансовому агенту на основании последующего договора финансирования под уступку денежного требования.

    При секьюритизации ряд однородных прав требования (например, ссудная задолженность  ко всем заемщикам банка) передается контролируемой кредитором компании с  единственной целью - выпуск ценных бумаг (например, облигаций) под залог указанной  задолженности.

    Проектное финансирование используется, как правило, для создания какого-либо рискованного предприятия (проекта), когда у администратора (т.е. организатора) проекта не хватает  первоначального капитала. При проектном  финансировании финансовый агент предоставляет клиенту (организатору проекта) денежные средства (финансирование) на условиях их возврата (заем, кредит). В качестве обеспечения своих обязательств клиент передает финансовому агенту право (права) требования. Возврат заемных средств предполагается осуществить за счет будущих доходов от реализации проекта, например от эксплуатации построенного за счет кредита предприятия.

    Внутреннее  российское законодательство может  быть использовано для регулирования  отношений, возникающих при проектном  финансировании. Так, абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК разрешает уступку требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Если денежные средства, полученные впоследствии финансовым агентом от должника, окажутся меньше суммы долга клиента финансовому агенту, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга. Однако императивная норма п. 2 ст. 831 ГК разрешает применение одной разновидности проектного финансирования - с полным оборотом на заемщика.

    Отличительной чертой уступки права требования в рамках проектного финансирования за рубежом является ее оптовый характер. Она представляет собой уступку всей будущей дебиторской задолженности, которой сможет располагать клиент, если ему удастся организовать предприятие и привлечь клиентуру <*>. В российской практике такая схема невозможна из-за отрицательного отношения арбитражных судов к оптовой уступке прав требования, которая с их точки зрения является недостаточно определенной <**>. Поэтому российские банки чаще всего используют иной подход. Заключение договора по типу проектного финансирования обычно является альтернативой совершения двух других сделок: кредитного договора и договора залога права требования. Учитывая, что в российском законодательстве о залоге отсутствует адекватный механизм реализации права залогодержателя на заложенное право требования, иногда оказывается целесообразным предоставление кредита не в форме кредитного договора, а в форме договора финансирования под уступку соответствующего права требования. Механизм реализации права финансового агента (заимодавца) на обеспечение урегулирован в ст. 831 ГК. 

    3. Стороны договора финансирования  под уступку денежного требования. Между сторонами договора финансирования: финансовым агентом и клиентом - возникают внутренние отношения. Из п. 1 ст. 824 ГК следует, что клиентами по договору финансирования под уступку денежного требования могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Иных ограничений по кругу лиц - клиентов финансовых агентов законодательством не установлено. Напротив, в соответствии со ст. 825 ГК финансовыми агентами могут быть только банки, иные кредитные организации, а также коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление деятельности такого рода. Причем банкам и небанковским кредитным организациям специальная лицензия не требуется.