Міжнародне банкрутство

4. Фіктивне банкрутство. Воно характеризує свідомо помилкове оголошення підприємством про свою неспроможність з метою введення в оману кредиторів для одержання від них відстрочки (розстрочки) виконання своїх кредитних зобов'язань чи знижки із суми кредитної заборгованості. Такі дії також переслідуються в карному порядку²¹

Відповідно до Закону України  «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під неплатоспроможністю розуміється неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.²²

У чинному законодавстві України термін «неспроможність» не використовується та не визначається. Хоча законодавець широко використовує слово «неспроможність» для визначення термінів у ст. 1 Закону та далі за текстом законодавчого акта. На перший погляд можна вважати, що таке поняття українське законодавство знає та застосовує, але якщо проаналізувати визначення неспроможності, які містяться у таких нормативних актах, як Закон України "Про платіжні системи та переказ грошей в Україні" від 5 квітня 2001 р. та постанова Національного банку України "Про затвердження Положення про порядок емісії платіжних карток і здійснення операцій з їх застосуванням" від 27 серпня 2001 р., то можна зробити висновок, що законодавець застосовуючи слово "неспроможність" має на увазі "нездатність".²³

Отже, згідно із здійсненим в роботі аналізом інституту банкрутства  слід погодитись, що на даний час  відсутній єдиний підхід до його визначення та ознак, що в свою чергу сприятиме  подальшим науковим дослідженням в  даному напрямі.

 

1.2 Суб'єкти у відносинах банкрутства

Склад осіб, які беруть участь у справі про банкрутство, досить широкий. До них відносяться:

1. особи, які беруть участь у справі про банкрутство.
2. державні органи що здійснюють процедуру банкрутства

Особи які за загальним правилом беруть участь в банкрутстві:

- Боржник-громадянин або  юридична особа, нездатні задовольнити  вимоги кредиторів за грошовими  зобов'язаннями та (або) виконати  обов'язок по сплаті обов'язкових  платежів;

- Конкурсний кредитор;

- Арбітражний керуючий (в  залежності від процедур неспроможності (банкрутства) - тимчасовий, адміністративний, зовнішній або конкурсний керуючий);

- Уповноважені органи  з вимогами, що випливають з  обов'язкових платежів;

Правовий статус осіб, які  беруть участь у конкурсному процесі, залежить від багатьох факторів: від  характеру правочинів, якими наділяє  законодавець дана особа; від процедури  неспроможності (банкрутства), в рамках якої діє ця особа, і від цілей, які є пріоритетними на даному етапі банкрутства; від особливостей неспроможності (банкрутства) окремих  категорій боржників і т.д.

Правовий статус боржника

 Традиційно в цивільному  праві терміном "боржник" позначається  сторона у всякому цивільно-правовому  зобов'язанні, яка повинна вчинити  певні дії на вимогу кредитора,  як то: передати товар, виконати  роботу, надати послуги, сплатити  грошову суму (ст. 307 ГК РФ). Поняття  "боржник", яке вживається в  Законі про банкрутство 2002 р., істотно відрізняється від традиційно  прийнятого: під боржником розуміється  зобов'язана сторона лише у  грошовому зобов'язанні, яка повинна  сплатити кредитору грошову суму  протягом терміну, встановленого  цим законом. 

 Закон про банкрутство  2002 р  . поширюється не на всіх  суб'єктів майнового обороту.  Неспроможними (банкрутами) можуть  бути визнані: 

- Всі юридичні особи  (за винятком казенних підприємств,  установ, політичних партій та  релігійних організацій);

- Громадяни: 

 а) зареєстровані як  індивідуального підприємця;

 б) не зареєстровані  в якості індивідуального підприємця (оскільки наведена норма суперечить  ЦК РФ, то вона буде введена  в дію тільки з моменту вступу  в силу відповідних змін до  ЦК РФ);

 в) глави селянських (фермерських) господарств (з 1 січня 1995 р. голова селянського  (фермерського) господарства, здійснює  діяльність без утворення юридичної  особи, визнається підприємцем  внаслідок самого факту державної  реєстрації фермерського господарства).

 Правила, що регулюють  банкрутство громадянина (гл. IX Закону про банкрутство 2002 р.), застосовуються до відносин, пов'язаних з банкрутством індивідуального підприємця і селянського (фермерського) господарства, з урахуванням особливостей останніх.

Правовий статус кредиторів

 Відповідно до цивільного  законодавства кредитором визнається  особа, на користь якого боржник  зобов'язаний вчинити певну дію,  як то: передати майно, виконати  роботу, сплатити гроші, - наділена  правом вимагати від боржника  виконання його обов'язку (ст. 307 ГК  РФ). Однак учасниками процесу  банкрутства господарюючих суб'єктів  можуть бути тільки кредитори  за грошовими зобов'язаннями, які  є стороною у грошовому зобов'язанні  боржника і які мають майновими  (грошовими) претензіями до потенційного  банкрута.

 У якості кредиторів  за грошовими зобов'язаннями можуть  виступати російські і іноземні  фізичні та юридичні особи,  а також Російська Федерація,  суб'єкти Російської Федерації,  муніципальні освіти (п. 1 ст. 2 ГК  РФ).

 Правом ж на подачу  заяви кредитора про визнання  боржника банкрутом мають тільки  особи, визнані відповідно до  Закону про банкрутство  2002 р  . конкурсними кредиторами. Конкурсними  кредиторами визнаються кредитори  за грошовими зобов'язаннями, за  винятком громадян, перед якими  боржник несе відповідальність  за заподіяння шкоди життю  і здоров'ю, а також засновників  (учасників) боржника - юридичної  особи за зобов'язаннями, що випливають  з такої участі (ст. 2 Закону про  банкрутство 2002 р .) ²⁴

 На відміну від інших  кредиторів конкурсні кредитори  наділені законодавцем великим  обсягом правомочностей. Це виражається, по-перше, в тому, що тільки конкурсні кредитори є особами, які беруть участь у справі про банкрутство (ст. 34 Закону про банкрутство 2002 р.), по-друге, тільки конкурсні кредитори мають право звертатися до арбітражного суду з заявою про визнання боржника банкрутом (ст. 7), по-третє, учасниками зборів кредиторів з правом голосу є тільки конкурсні кредитори (ст. 12).

 Аналіз положень Закону  про банкрутство 2002 дозволяє класифікувати  кредиторів за їх статусу. Так,  в залежності від суми вимог,  визнаною обгрунтованою, можна виділити крупних і дрібних кредиторів.

 Слід погодитися з  М.В. Телюкіной, що ця диференціація "грунтується на оціночних категоріях. Великими є кредитори, в силу обсягу своїх вимог мають можливість реально впливати на становище боржника. Це, як правило, юридичні особи. Такі кредитори завжди більш організовані й обізнані, в тому числі в економічних і правових питаннях. Це дає їм можливість приймати на зборах кредиторів рішення на свою користь, часом на шкоду інтересам дрібних кредиторів та самого боржника.²⁵ Дрібні ж кредитори, незважаючи на свою чисельність, роз'єднані і неорганізовані, тому не можуть значною мірою впливати на стан справ " ²⁶

 Ще одним критерієм  класифікації може служити обставина:  є чи ні кредитор ініціатором  процесу банкрутства. На цій  підставі розрізняють кредиторів-заявників  і кредиторів, не ініціюють справа  про неспроможність.

 Крім того, в залежності  від порядку задоволення вимог  розрізняють чергових і неочередних кредиторів. Вимоги чергових кредиторів задовольняються в порядку встановленої Законом про банкрутство 2002 черговості (ст. 134). У свою чергу, неочередние кредитори - це ті, чиї вимоги задовольняються по можливості боржника. Причому вони діляться на позачергових і послеочередних.

 До першої групи  (позачергових) вимог належать:

- Судові витрати; 

- Виплати арбітражним  керуючим та реєстроутримувача;

- Поточні витрати, пов'язані  з функціонуванням боржника;

- Вимоги за зобов'язаннями  боржника, які виникли після порушення  провадження у справі про банкрутство  і до визнання боржника банкрутом; 

- Заборгованість по заробітній  платі, що виникла після прийняття  арбітражним судом заяви про  визнання боржника банкрутом,  з оплати праці працівників  боржника, нарахована за період  конкурсного виробництва, і т.д. 

 До другої групи  (послеочередних) вимог відносяться вимоги, задовольняються після погашення всіх чергових вимог. Послеочереднимі кредиторами є засновники (учасники) юридичної особи, а також кредитори третьої черги, що заявили свої вимоги після закриття реєстру вимог кредиторів.

 Цікавий той факт, що  відповідно до Закону України від 30 червня 1992 р. "Про відновлення платоспроможності боржника при визнанні його банкрутом" (нова редакція Закону України "Про банкрутство") можна виділити шість видів кредиторів:

 а) ініціюють; 

 б) вимушені;

 в) заставні;

 г) поточної заборгованості;

 д) пріоритетні (привілейовані);

 е) реєстрові. 

 Зокрема, до числа  вимушених відносяться ті кредитори,  які звертаються до суду після  публікації в офіційному друкованому  органі оголошення про порушення  справи про банкрутство або  визнання боржника банкрутом  і відкриття ліквідаційної процедури.  Реєстровими визнаються кредитори,  чиї вимоги включені до реєстру  і визнані (затверджені) господарським  судом. Тільки такі кредитори  мають право участі у процедурі  банкрутства безпосередньо або  опосередковано (через збори (комітет)  кредиторів). З точки зору порівняльно-правового  дослідження по відношенню до  російського законодавства представляє  інтерес правовий статус привілейованих  кредиторів. До них відносять  тих кредиторів, чиї вимоги не  потребують визнання судом і  погашаються протягом всієї процедури  банкрутства. Такі кредитори можуть  звертатися до суду з вимогами  про визнання їх кредиторами  (у цьому випадку вони користуються  правами реєстрових кредиторів). Якщо ці кредитори не звертаються  до суду про визнання їх  такими, то вимоги їх на відміну  від вимог інших кредиторів  не вважаються погашеними. Іншими  словами, погашення вимог кредиторів  привілейованих здійснюється незалежно  від визнання їх такими судом. 

 Арбітражний  керуючий 

 При здійсненні всіх  процедур банкрутства одним з  головних дійових осіб є тимчасовий, адміністративний, зовнішній та  конкурсний керуючі, які об'єднуються  поняттям арбітражного керуючого.  Арбітражний керуючий - це особливий суб'єкт, від діяльності якого залежить в кінцевому результаті доля боржника ²⁷

 Дана особа має неупереджено  впливати на процес банкрутства  в інтересах як боржника, так  і кредиторів. Дане положення  забезпечується шляхом закріплення  на законодавчому рівні низки  вимог, що пред'являються до  кандидатури арбітражного керуючого Законом про банкрутство 1992 р. і іншими нормативними актами, зокрема постановою Уряду від 19 вересня 2003 р. N 586 "Про вимоги до кандидатури арбітражного керуючого у справі про банкрутство стратегічного підприємства або організації ", постановою Уряду від 9 липня 2003 р. № 414" Про затвердження Правил проведення стажування в якості помічника арбітражного керуючого "(зі змінами та доповненнями) та ін

 Арбітражним керуючим  за законодавством РФ може  виступати тільки фізична особа,  яка затверджується арбітражним  судом, для здійснення встановлених  законом повноважень з метою  реалізації різних процедур банкрутства:  спостереження, фінансового оздоровлення, зовнішнього управління і конкурсного  виробництва (ст. 2 Закону про банкрутство  2002 р.).

 Вимоги, що пред'являються  до кандидатури арбітражного  керуючого, умовно можна розділити  на дві групи: вимоги, наявність  яких необхідна для затвердження  особи в якості арбітражного  керуючого (позитивні), і вимоги, які перешкоджають утвердженню  даної особи в якості арбітражного  керуючого (негативні) ²⁸

 До числа позитивних  вимог слід віднести: громадянство  РФ, вища освіта, реєстрація в  якості індивідуального підприємця, стаж керівної роботи не менше ніж два роки в сукупності, наявність спеціальних знань, підтверджених здачею теоретичного іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих, членство в одній з саморегулівних організацій арбітражних керуючих, стажування в якості помічника арбітражного керуючого строком не менше шести місяців.

 Якщо вимога про  належність до громадянства РФ  є новелою чинного Закону про  банкрутство 2002 р., то реєстрація  арбітражного керуючого в якості  індивідуального підприємця передбачалася  раніше положеннями Закону про  банкрутство 1998 р. Це означає,  що діяльність громадянина в  якості арбітражного керуючого  визнається індивідуальною підприємницькою  діяльністю. Більш того, при здійсненні  своїх функцій арбітражний керуючий  не вступає у трудові відносини  ні з боржником, ні з арбітражним  судом, хоча останній і затверджує  його в якості арбітражного  керуючого.