Міжнародне банкрутство

19 листопада 1992р. був  прийнятий Закон РФ «Про неспроможність (банкрутство підприємств », відповідно до якого стало можливим проведення конкурсного процесу. Поступово практика застосування цього закону виявила суттєві його недоліки. Але немає сумніву, він мав і позитивний ефект. Перш за все з'явилася принципова можливість визнання банкрутом нерентабельних господарюючих суб'єктів. Кількість розглянутих арбітражними судами справ збільшилася з 100 в 1993 до 1035 в 1996р. У 1997р. За даними Федеральної служби по справах про неспроможності було 3700 банкрутств підприємств.

Наступний акт - Постанова  Уряду РФ № 498 від 20.05.1994 «Про деякі заходи з реалізації законодавства про неспроможність (Банкрутство) ввело систему критеріїв для визначення незадовільною структури балансу і встановило, що за цими критеріям структуру балансу можна визнати такою, а підприємство неплатоспроможним «незалежно від наявності встановлени законодавством зовнішніх ознак неспроможного підприємства », то є незалежно від нездатності підприємства протягом трьох місяців задовольнити вимоги кредиторів.

Наступним етапом розвитку конкурсного процесу стало прийняття нового Закону Російської Федерації «Про неспроможність (банкрутство)» від січня 1998р. Новий Закон, за словами керівника ФСНБ Г.Таля, означає для самого банкрута можливість відновлення бізнесу, для кредиторів максимальне відшкодування його вимог.

Прийнято 8 січня 1998 року новий  Закон Російської Федерації «Про неспроможність (банкрутство) »закріпив визначення неспроможності як визнаної арбітражним судом або оголошеною боржником нездатності боржника в повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів по грошовим зобов'язанням і (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів. Після прийняття нового закону про банкрутство, Уряд РФ видає постанова № 476 від 22.05.98 «Про заходи щодо підвищення ефективності застосування процедури банкрутства ». На підставі цієї постанови Федеральна служба Росії по справах про неспроможність і фінансового оздоровлення видає розпорядження № 16-р від 27.08.98, яке містить методичні рекомендації щодо прискорення порядку застосування процедури банкрутства, які можуть бути застосовані з ініціативи кредиторів будь-якої організації-боржника, щодо якої порушено справу про неспроможність (банкрутство).

На даний час банкрутство визначається і регламентується федеральним законом від 26 жовтня 2002 року N 127-ФЗ "Про неспроможності (банкрутство)" (діє з 3 грудня 2002 року). регулює порядок, і умови здійснення заходів з попередження неспроможності (банкрутства), порядок і умови проведення процедур банкрутства і інші відносини, що виникають при нездатності боржника задовольнити в повному обсязі вимоги кредиторів.

Згідно з пунктом 2 статті 1 Закону № 127-ФЗ дія його поширюється  на всі юридичні особи, за винятком:

1)казенних підприємств; 

2)установ; 

3)політичних партій;

4)релігійних організацій.

 Якщо міжнародним договором  Російської Федерації встановлені  інші правила проведення процедури  банкрутства, ніж ті, які передбачені  Законом № 127-ФЗ, застосовуються  правила міжнародного договору. Зокрема, до регульованих Законом  № 127-ФЗ відносин за участю  іноземних осіб в якості кредиторів  застосовуються положення цього  Закону, якщо інше не передбачено міжнародним договором Російської Федерації (пункти 4-5 статті 1 Закону № 127-ФЗ).

 Рішення судів іноземних  держав у справах про неспроможність (банкрутство) визнаються на території  Російської Федерації відповідно  до міжнародних договорів Російської  Федерації, за відсутності яких  рішення судів іноземних держав  у справах про неспроможність (банкрутство) визнаються на території  Російської Федерації на засадах  взаємності (пункт 6 статті 1 Закону  № 127-ФЗ). ⁴⁵

 Закон поширюється  на всі юридичні особи, в  тому числі індивідуальних підприємців,  за винятком казенних підприємств,  установ, кредитних організацій  (ФЗ Про неспроможність (банкрутство)  кредитних організацій), суб'єктів  природних монополій (ФЗ Про  неспроможність (банкрутство) суб'єктів  природних монополій), політичних  партій і релігійних організацій. 

 У рамках "антикризового  пакету" у грудні 2008 року був  прийнятий Федеральний закон  № 296-ФЗ. Зроблені ним зміни  за своїм обсягом порівнянні  з текстом закону "Про банкрутство"  і спрямовані на зміщення балансу  захисту інтересів на користь  кредиторів. Найважливіше - вони отримали  право на звернення до арбітражного  суду з моменту набуття чинності  рішення суду (а не через 30 днів  з моменту направлення виконавчого  документа до служби судових  приставів, як раніше). Закон №  296-ФЗ підготував правової "плацдарм" для подальших більш значущих  змін, які пішли через кілька  місяців у вигляді закону №  73-ФЗ.  Напередодні банкрутства  в Росії боржники, як правило,  будь-якими доступними їм способами  зменшують майно, яке має входити  до конкурсної масу. Після вступу  в силу закону № 73-ФЗ процедура  доведення недійсності подібних  угод максимально спростилася. ⁴⁶

 Серед ключових змін, внесених у грудні 2008 р., квітні  і липні 2009 р., до Закону про  банкрутство варто відзначити  наступні:

1. Розширився перелік  випадків, коли керівник боржника  повинен подавати заяву про  банкрутство в обов'язковому порядку. 

2. Введені нові підстави  для оскарження угод боржника, укладених до подачі заяви  про визнання боржника банкрутом 

3. Встановлено відповідальність "контролюючих боржника осіб" (до яких належать не тільки  генеральні директори, але й  акціонери, учасники, інші особи)  за відсутність або перекручення  документів бухгалтерського обліку, за дії або бездіяльності, які  призвели до банкрутства боржника.

4. Передбачається створення  єдиного федерального реєстру  про банкрутство. 

5. Заборона на стягнення  на заставлене майно в судовому  порядку з дати, введення спостереження. 

Особливості правового регулювання  банкрутства в Сполучених Штатах Америки

В США правове регулювання питань  про банкрутство почався з прийняттям федеральної конституції 1787 року, яка віднесла правове регулювання боргів і неспроможності, до компетенції конгресу У ХХ столітті законодавство США про неспроможність мало у своїй основі федеральний закон 1898 року, до якого вносилося дуже багато поправок, що в кінцевому рахунку призвело до порушення його структури. Найбільш серйозні зміни до закону 1898 були внесені в 1938 році. У 1970 році було розпочато підготовка до реформи законодавства про неспроможність. Ця робота була завершена прийняттям нового закону – «Bankruptcy Act», що привів до повної реформи раніше діючого законодавства. Новий закон набрав чинності 1 жовтня 1979 Закон 1979 володіє складною структурою і передбачає множинність процесуальних можливостей врегулювання проблеми неплатоспроможності в залежності від кола суб'єктів. У новому законі знайшли відображення деякі тенденції, спрямовані на відхід від традиційно сформованих в англосаксонському праві категорій і зближення з деяких питань з законодавством європейських держав. ⁴⁷

Згідно з законом 1979 року неспроможними боржниками можуть бути оголошенні:

1. Фізичні особи
2. Товариства
3. Корпорації

Не підпадають під дію  закону страхові і банківські корпорації, будівельні установи, і союзи. Для залізничних корпорацій передбачена спеціальна процедура реорганізації ( на умовах підвищення ефективності, скорочення чисельності)

Закон 1979 поширюється також  і на муніципальні корпорації та інші організації в тому випадку, якщо законодавство конкретного штату  дозволяє їм піддаватися процедурі  реорганізації, яка наказана законодавством про неспроможність. У окрему групу  суб’єктів неспроможності виділенні  брокери фондових та товарних бірж, для яких передбачена спеціальна процедура, також в спеціальну групу виділені особи, що мають постійний і регулярний дохід. Для врегулювання їх боргів введена спеціальна процедура.⁴⁸⁴⁹

Відомі неодноразові спроби складання європейських проектів конвенцій  про неплатоспроможність: Конвенція  Європейського економічного союзу 1960 р., Стамбульська 1990 р., Конвенція 1995 р., більш пізні — проект комісії Організації Об’єднаних Націй з права міжнародної торгівлі 1997 р. Жодний із проектів не був ухвалений, проте кожний з них був кроком уперед у врегулюванні проблеми трансграничної неплатоспроможності. Глобалізація світової економіки ставить невідкладні завдання щодо цієї складної юридичної проблеми.

Проект Європейської конвенції 1960 був заснований на принципі єдиного  виробництва. У ньому передбачалося  взаємне визнання провадження про  неспроможність. Передбачалося, що порушення  провадження про неспроможність в одному з Договірних держав виключає відкриття аналогічних виробництв в інших державах. У силу амбітності цього проекту, його невідповідності  реальному стану речей, угоду  між державами досягнуто не було.

Європейська конвенція про  деякі міжнародні аспекти банкрутства (далі - Конвенція 1990 р.) була підписана  в Стамбулі 5 червня 1990

Конвенція передбачає такі механізми.

Коли майно банкрута знаходиться  більш ніж в одній країні, вона:

а) дає можливість ліквідаторам, призначеним тією державою-учасником, в якому розпочато процедуру  банкрутства, виконувати свої функції (управління і розпорядження майном боржника) в тій країні, де знаходиться  майно банкрута. У подібних випадках, однак, ліквідатори повинні дотримуватися  законів цієї держави.

б) дозволяє почати вторинну процедуру банкрутства. Така вторинна процедура може бути почата в будь-якій державі-учасниці, в якому у банкрута є майно. При цьому немає необхідності доводити його неспроможність: сам  по собі факт головної процедури банкрутства  є достатнім. Вторинна процедура  банкрутства проходить за законами тієї держави-учасниці, де вона розпочато.

Коли кредитори проживають в кількох державах-учасницях, Конвенція  передбачає заходи, які, після отримання  кредиторами відповідної інформації, дають їм можливість пред'явити свої позови до банкрута в іншій державі-учасниці прямим шляхом і без зайвих формальностей.

Ця Конвенція вже не спирається на принцип єдиного виробництва. Її основними ідеями є взаємне  визнання повноважень ліквідатора (конкурсного керуючого), особливо щодо збору активів, і допущення паралельних (вторинних) виробництв в інших договірних державах, у яких боржник має суттєві  активи.⁵⁰

Особливості правового регулювання  у Німеччині

Відомо що Німеччина вперше стала єдиною державою в 1871 році, коли 18 січня цього року князі проголосили  прусського короля Вільгельма I німецьким  імператором. З того часу розпочались  роботи по кодифікуванню конкурсного  права, які були завершенні прийняттям 21 грудня 1876 року Конкурсного статуту (Konkursordnung), що у 1877 складався з трьох книг, розбитих на 214 параграфів: I "Матеріальне конкурсне право" (пр. 1-63), книга II "Конкурсне виробництво" (пр. 64-208) і книга III "Кримінальні постанови" (пр. 209-214). Прийнятий статут в основі своїй мав прусський закон. Введення в дію цивільного та торгового уложень НЕ могло не вплинути на конкурсне право. Конкурсний статут був підданий переробці, яка істотно не торкнулася основних положень закону, а що стосується юридико-технічної сторони, то в результаті переробки число параграфів збільшилася до 244. Конкурсний статут 1877 року в редакції 1898 є чинним законом. Правда, необхідно відзначити, що протягом ХХ століття було прийнято понад 20 законів, в тому або іншому ступені змінили або доповнити текст більше 50 параграфів.. Він вступив у дію з 1 жовтня 1879 року. Цей статут в редакції 1898 року є діючим законом ФРН хоча до нього було внесено масу поправок і змін.⁵¹

Зокрема в 1935 році був прийнятий  Закон «про мирові операції», що суттєво  доповнив Конкурсний Статут. 1976 Законом  «про боротьбу з економічними злочинами» була відмінена 3 книга Конкурсного  Статуту, що містила норми кримінально  – правового характеру.

Субєктом неспроможності за законодавством Німеччини може бути будь яка фізична або юридична особа за наявності наступних передумов:

1. Нездатність погасити боргові зобов’язання
2. Наявність 5 і більше кредиторів
3. Судового посвідчення судом, нездатності погасити боргові зобов’язання.

Особливістю конкурсного  права Німеччини є те, що воно розглядається «конкурентоздатними» повні товариства, що не визначаються в Німеччині юридичнми особами, в зв’язку із тим і допускається можливість відкриття відносно їх майна конкурсного провадження.  ⁵²

Французька закон, що регулює  банкрутства, кілька разів змінювався в післявоєнний період. До 1967 року банкрутство  у Франції майже цілком зводилося  до процедури ліквідації. Вся власність  боржника підлягала використання для  погашення боргів і основним при  розгляді було виробництво виплат кредиторам. У 1967 році був прийнятий Закон  про банкрутство, метою якого  стало забезпечення більшого захисту  підприємства шляхом надання дозволу  на досягнення компроміс ( "конкордату") між боржником і кредиторами. Однак деякі привілейовані категорії  кредиторів не підпали під дію  обов'язкових заходів, передбачених у цьому Законі. Він вимагав, щоб незабезпечені кредитори дали свою добровільну згоду на компроміс.