Міжнародне банкрутство

 На стадії спостереження,  за загальним правилом, управління  боржником - юридичною особою  здійснюють ті ж особи, що  й до початку порушення справи  про банкрутство.  Керівник може  бути звільнений з посади за  клопотанням тимчасового керуючого,  якщо мали місце порушення  закону. При цьому обов'язки керівника  покладаються на його заступника  або іншого співробітника, а не на тимчасового керуючого.

Крім аналізу фінансового  стану боржника, тимчасовий керуючий повинен скликати і провести перші  збори кредиторів не менш ніж за 10 днів до закінчення процедури спостереження. На перших зборах кредиторів повинне  бути вирішено, якою буде наступна процедура  банкрутства, хто буде вести реєстр вимог кредиторів (це може бути сам  арбітражний керуючий або спеціалізований  реєстроутримувач, тобто професійний учасник ринку цінних паперів - реєстратор), хто буде призначений наступним арбітражним керуючим . Разом з тим кредитори можуть прийняти на цьому зібранні рішення про укладення мирової угоди.

Спостереження припиняється: з моменту введення фінансового  оздоровлення або зовнішнього управління; визнання арбітражним судом боржника банкрутом і відкриття конкурсного  виробництва; затвердження мирової  угоди.

 Фінансове оздоровлення. - практика розгляду справ про банкрутство показала крайню неефективність зовнішнього управління у процесі банкрутства. Тому за аналогією з законодавством деяких зарубіжних країн до Закону про банкрутство були включені норми про абсолютно новою процедурою, що дозволяє не усувати керівництво боржника від займаних посад

 Фінансове оздоровлення  вводиться за клопотанням засновників  боржника за наявності плану  фінансового оздоровлення і графіка  погашення заборгованості. Також  засновниками або навіть третіми  особами повинно бути надане забезпечення виконання зобов'язань боржника (застава, банківська гарантія, державна гарантія, поручительство) у розмірі не менше 120% від суми заборгованості.

 Основна мета фінансового  оздоровлення - відновити платоспроможність  боржника і слідувати графіку  погашення заборгованості, який  контролює адміністративний керуючий.⁶³

У ході фінансового оздоровлення органи управління боржника, продовжуючи  виконувати свої функції, обмежуються  в розпорядженні засобами.

 Фінансове оздоровлення  вводиться на термін до 2 років.  За місяць до закінчення цього  терміну боржник представляє  адміністративному керуючому звіт, що включає баланс боржника, звіт  про прибутки і збитки, документи,  що підтверджують вимоги кредиторів. Якщо графік погашення заборгованості  не виконаний, вимоги кредиторів  погашаються особами, які надали  забезпечення, і тоді ці особи  стають для боржника кредиторами  третьої черги. 

 За підсумками розгляду  результатів фінансового оздоровлення, а також скарг кредиторів арбітражний  суд приймає одне із судових  актів: визначення про припинення  провадження у справі про банкрутство,  якщо непогашена заборгованість  відсутня і скарги кредиторів  визнані необгрунтованими; визначення про введення зовнішнього управління у разі наявності можливості відновити платоспроможність боржника ; рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва у разі відсутності підстав для введення зовнішнього управління і за наявності ознак банкрутства. ⁶⁴

 Зовнішнє управління. дана процедура запроваджується на строк до 18 місяців з можливим продовженням ще на 6 місяців. З моментом введення зовнішнього управління пов'язана низка важливих правових наслідків. Керівник боржника відсторонюється від посади, і зовнішній керуючий, на відміну від тимчасового і адміністративного, повністю його замінює, отримуючи досить широкі повноваження щодо розпорядження майном організації, що опинилася в ситуації неплатоспроможності. Йому передаються також вся документація і друку.

 Знімаються раніше  вжиті заходи щодо забезпечення  вимог кредиторів, причому арешти  та інші обмеження щодо розпорядження  майном боржника знімаються в  силу прямої вказівки Закону. Іншими словами, спеціального  визначення арбітражного суду, до  прикладу про зняття арешту, не  потрібно. Арешти на майно й  інші обмеження щодо розпорядження  боржником належним йому майном  можуть бути накладені виключно  в рамках процесу про банкрутство ⁶⁵

 До зовнішнього керуючого  переходять повноваження щодо  розпорядження майном, за винятком  можливості укладати великі угоди,  а також угоди, у вчиненні  яких є зацікавленість. Зовнішній  керуючий має право укладати  такі угоди лише за згодою  зборів (комітету) кредиторів, якщо  інше не передбачено схваленим  ними планом зовнішнього управління. Крім цього у випадках, якщо  розмір грошових зобов'язань боржника, які виникли після введення  зовнішнього управління, перевищує  на 20% розмір вимог конкурсних  кредиторів, угоди, що тягнуть  за собою нові грошові зобов'язання  боржника (за винятком операцій, передбачених планом зовнішнього  управління), також можуть відбуватися  тільки за згодою зборів (комітету) кредиторів.

 Слід зауважити, що  попереднє узгодження з зборами  (комітетом) кредиторів необхідно  для угод, що тягнуть за собою  отримання або видачу позик, поручительств або гарантій, поступку прав вимог, і т.д. (За винятком тих угод, які передбачені планом зовнішнього управління).

 Вводиться мораторій  на задоволення вимог кредиторів, термін виконання яких настав  до введення цієї процедури. 

 Одним з найбільш  привабливих для боржника наслідків  зовнішнього управління є мораторій  на задоволення вимог кредиторів. Мораторій стосується нарахування  неустойок (штрафів, пені), інших  фінансових (економічних) санкцій  за невиконання або неналежне  виконання грошових зобов'язань  та обов'язкових платежів, а також  відсотків, що підлягають сплаті. Замість цього нараховуються  відсотки в порядку і розмірах, які передбачені ст. 395 ГК РФ, тобто  за ставкою рефінансування Центрального  банку РФ.⁶⁶

 Мораторій не поширюється  на:

 а) грошові зобов'язання, які виникли після прийняття  арбітражним судом заяви про  визнання боржника банкрутом  і термін виконання по яких  наступив після введення зовнішнього  управління;

 б) вимоги про стягнення  заборгованості по заробітній  платі, виплати винагород за  авторськими договорами, аліментів,  а також про відшкодування  шкоди, заподіяної життю чи  здоров'ю. 

 Керуючий складає план  зовнішнього управління, в якому  містяться заходи з відновлення  платоспроможності боржника. Серед  них може бути перепрофілювання  виробництва, заміщення активів  (створення на базі ліквідного  майна боржника одного або  декількох відкритих акціонерних  товариств), збільшення статутного  капіталу боржника за рахунок  додаткової емісії акцій, продаж  підприємства на відкритих торгах.

 Закінчення процедури  зовнішнього управління - це або  перехід до розрахунків з кредиторами  (після накопичення достатніх  коштів або отримання їх від засновників яких третіх осіб), або визнання боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва. ⁶⁷

Конкурсне виробництво - конкурсне виробництво є кінцевою стадією в процесі неспроможності (банкрутства). У результаті проведення конкурсного виробництва припиняється існування юридичної особи або підприємницька діяльність громадянина. Ця процедура відкривається після прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом. Вона запроваджується на рік з можливим продовженням ще на 6 місяців.

 З моменту відкриття  конкурсного виробництва настає  строк виконання всіх грошових  зобов'язань та обов'язкових платежів, тобто кредитори за грошовими  зобов'язаннями, а також з відстроченою  обов'язкових платежів (навіть якщо  термін їх виконання ще не  настав) має право пред'явити до  боржника свої вимоги в строк  не менше 2 місяців з дати  опублікування відомостей про  визнання боржника банкрутом.  Після відкриття конкурсного  виробництва припиняється нарахування  неустойок (штрафів, пені), процентів  та інших фінансових (економічних)  санкцій за всіма видами заборгованості  боржника. Це відноситься до всіх  випадків, коли кредитори боржника  мали право на отримання зазначених  санкцій при звичайних умовах.

 Відомості про фінансовий  стан боржника припиняють ставитися  до категорії конфіденційних  або є комерційною таємницею. 

 Конкурсний керуючий  запрошує оцінювача і проводить  інвентаризацію майна боржника, щоб сформувати конкурсну масу, тобто грошові кошти, отримані  від реалізації майна (за винятком  речей, вилучених з обороту,  і прав, пов'язаних з особистістю  боржника). Конкурсну масу складає  все майно боржника, яка є в  нього на момент відкриття  і виявлене в ході конкурсного  виробництва. Таким чином, конкурсна  маса складається з двох відносно  відокремлених частин: в першу  включається майно, що є в  наявності у володінні, користуванні  та розпорядженні боржника на  момент відкриття конкурсного виробництва; другу частину становить майно, виявлене в ході конкурсного виробництва. Ще раз підкреслимо, що в конкурсну масу включається тільки те майно, на яке може бути звернено стягнення.

 Кредитори, які бажають  взяти участь у конкурсі та  отримати задоволення своїх вимог,  повинні пред'явити претензії  до боржника в 2-місячний термін  з дня публікації оголошення  про визнання боржника неспроможним; після закінчення зазначеного  терміну реєстр вимог кредиторів  закривається. Після закриття реєстру  конкурсний управляючий починає  проводити розрахунки з кредиторами  в порядку черговості.

 Черговість задоволення  вимог кредиторів відповідно  до Закону про банкрутство  відрізняється від черговості, передбаченої  в Цивільному кодексі РФ.

 Позачерговими вимогами  вважаються оплата судових витрат, виплата винагороди арбітражному  керуючому, погашення комунальних  та експлуатаційних витрат, поточних  вимог та поточної заробітної  плати. Поточними вимогами є  ті зобов'язання, які виникли у  боржника вже після того, як  почався процес банкрутства. Включення  їх до складу нульової черги  цілком виправдано: якби поточна  заборгованість задовольнялася  в порядку звичайної черговості, ніякі контрагенти не захотіли  б мати справу з організацією, проти якої йде процес банкрутства.  Але тоді не було б можливості  відновити платоспроможність боржника.

 Кредиторами першої  черги є громадяни, які висувають  вимоги, пов'язані із заподіянням  шкоди життю і здоров'ю; кредиторами  другої черги - громадяни, перед  якими існують зобов'язання з  виплати вихідної допомоги, заробітної  плати, авторських винагород.  Нарешті, до третьої черги відносяться  всі інші кредитори, серед яких - залогодержатели, задовольняють свої вимоги за рахунок вартості предмета застави. У порівнянні з попереднім Законом про банкрутство 1998 р., а також ГК РФ держава зрівняна в правах з іншими кредиторами боржника і позбавлене будь-яких привілеїв. На наш погляд, така позиція діючого законодавства є не зовсім вірною, так як стягнення податкових та інших обов'язкових платежів направлено на забезпечення інтересів усього суспільства і держави, а не конкретного кредитора ⁶⁸

 У процесі конкурсного  виробництва є можливість введення  зовнішнього управління за умови,  що цієї процедури, а також  фінансового оздоровлення не  було, а у боржника з'явилися  достатні кошти для ведення  самостійної господарської діяльності.

 Мирова угода. Мирова угода вважається самостійною процедурою банкрутства. Боржник і кредитори на будь-якій стадії розгляду арбітражним судом справи про банкрутство (але не раніше проведення перших зборів) можуть добровільно укласти угоду про врегулювання майнового спору на визначених ними умовах. Сторонами мирової угоди є боржник, а також конкурсні кредитори і уповноважені органи. Мирова угода затверджується ухвалою арбітражного суду. Воно може передбачати відстрочення, розстрочку виконання зобов'язань, зменшення платежів, відступне, обмін вимог кредиторів на акції (частки) у статутному капіталі і т.д. У цілому, така угода містить умови двох видів. До перших належать умови, які в обов'язковому порядку закріплюються у мировій угоді (істотні умови). До других - умови, які можуть бути включені в угоду на розсуд сторін (додаткові умови). До числа істотних умов відносяться розмір, порядок, строки виконання зобов'язань боржника та (або) припинення зобов'язань боржника наданням відступного, новацією зобов'язання, прощенням боргу і т.д.⁶⁹

II. Порівняння  особливостей процедури банкрутства в Україні та зарубіжних країнах

Аналіз законодавства  України та законодавства окремих  країн світу про банкрутство  дозволяє дійти таких висновків:

1. Ліквідація неефективних  підприємств, що випускають продукцію,  яка не користується попитом,  абсолютно виправдана. Використання  процедури банкрутства як сховану  форму переходу підприємства  від одного господаря до іншого, котрий й ініціює цю процедуру,  є одним з легітимних інструментів "вільного ринку”. Однак, на  Заході застосовувати подібні  схеми стає все складніше, а  законодавство Євросоюзу взагалі  розцінює подібну процедуру як  практично неможливу, сприяючи  фінансовому оздоровленню підприємств-банкрутів  і створюючи умови для "прозорого”  переходу їх до інвестора-санаторів. Законодавство про банкрутство в Україні не тільки допускає "тіньову приватизацію”, а й ставить права кредитора вище за права трудового колективу, інвестора, держави і підприємства-боржника.

2. Стабільність економіки  держави, захист майнових інтересів  і фінансового благополуччя кредиторів  від недобросовісних дій боржників  залежить значною мірою і від  кримінально-правових норм, які передбачають  відповідальність за банкрутство.  Формування відповідного законодавства  в Україні потребує вивчення  іноземного досвіду у сфері  регулювання відносин неспроможності  та